乐东黎族自治县自治条例

上一篇: 关于印发“中国人民建设银行会计柜台应用电子计算机核算验收办法（试行）”的通知
下一篇: 沿海船舶边防治安管理规定

我国对合伙特殊形态的取舍

何旺翔


（南京大学法学院 南京 210093）
合伙问题之研究向来为学界所重视，一方面是由于合伙的形态纷繁复杂，其内外部法律关系亦是变幻莫测，另一方面市场经济之迅猛发展呼唤对合伙制度的深层次研究，而高新产业之高风险特点也使引入新型合伙形态（如有限合伙）成为必然。
合伙的特殊形态主要包括复合伙、隐名合伙和有限合伙。所谓复合伙是指一个合伙人同时参加两个或两个以上的合伙。[1] 所谓隐名合伙就是当事人双方成立的，一方对另一方经营的事业出资并以其出资额为限承担有限责任，另一方独立经营并以其全部财产承担无限责任，双方按约定的比例分享经营所得，分担经营损失的一种特殊的契约形式。其中，出资方称为隐名合伙人，经营方称为出名营业人。[2] 而所谓有限合伙，指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，有限合伙人以其出资额为限对有限合伙承担责任；普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任的合伙形式。[3] 有限合伙与隐名合伙最表象的区别就在于承担有限责任的合伙人是否为外界第三人所知晓。
对于复合伙之取舍问题，我国学界早在《民法通则》制订之时就展开了激烈的讨论。尽管从世界范围上看，多数国家法律并不禁止复合伙。但是，在我国法律不完善，特别是破产法尚未对自然人、合伙企业和独资企业的破产问题作出明确规定的情况下，允许复合伙的存在弊大于利，应当禁止复合伙。其理由主要有以下两点：首先，如果法律不禁止复合伙，那么将会发生某一合伙人以自己的个人财产承担两个以上的合伙债务无限连带清偿责任的情况，而以合伙人个人极其有限的个人财产同时满足两个以上的债权将是极其困难的，这最终会导致债权人的债权无法得到清偿。其次，允许成立复合伙，不仅会大大加重合伙人个人的债务负担，而且会使合伙相对人难以了解和掌握合伙企业的资信情况，从而影响交易安全。此外学者马强认为法律禁止复合伙在一定程度上可能会影响合伙人的投资积极性，使社会闲散资金得不到充分利用，不利于经济的发展，但实际上，这一问题可以通过另一条有效途径加以解决，那就是合伙法律中因如有限合伙和隐名合伙制度。[4]
有限合伙与隐名合伙是两种极为相似的合伙组织形式，但实际上两者存在者本质的区别。笔者综合各学者之观点，认为主要区别为以下两个方面：第一，隐名合伙必然以金钱为出资内容，不得以信用、劳务出资；而有限合伙人之出资构成不受法律限制。第二，有限合伙是一种企业组织形态，其必须向政府主管机关就合伙事项申请登记，因此有限合伙具有公开性和相对的稳定性；而隐名合伙是一种合同关系，其不必向有关机关办理登记注册手续，因此隐名合伙具有隐蔽性和临时性的特点。[5]
通过上述对隐名合伙和有限合伙的简单比较，笔者个人认为我国采用有限合伙制度较为适宜。理由如下：首先，隐名合伙对出资形式的限制不符合现代市场经济发展的要求。现代市场经济的发展应以投资主体、投资形式的多元化为特征，如此方能达到刺激投资，发展经济的效果。就此而言，有限合伙制度较隐名合伙制度更符合现代市场经济发展之要求。其次，有限合伙的企业形态特征更有利于其健康发展。一方面其须经登记方可营业，其公开性的特征，将有利于保护市场交易中的善意第三人的利益，更有利于交易秩序的稳定；另一方面其相对的稳定性更符合合伙的组织性特征，更有利于在有限合伙发展成熟时其向公司化形式的转化。而隐名合伙作为一种合同关系，隐蔽性和临时性的特点自然不利于对善意第三人的保护，不利于交易之安全，而且其极易和一般的借贷合同关系相混淆，极有可能导致法律适用的混乱，从而极有可能成为合伙人逃避责任的托辞，危害合伙债权人的利益。再者，实际上我国一些地方性法规对有限合伙的设立已作了肯定性的规定。例如：《深圳经济特区合伙条例》。亦有学者指出，若对隐名合伙加以肯定，将会给党政机关干部经商大开方便之门，容易产生权力经商现象。此外，还将给通过贪污、受贿等方式获得大量非法收入的人提供转移财产的合法、安全途径，为侦察、处罚此类犯罪人为设置障碍。因此，依据我国目前的有关政策规定和现实状况，不宜对隐名合伙加以确认。至于隐名合伙的一些自身优点，可通过确立有限合伙的方式加以吸收。[6] 综上所述，笔者个人认为选择有限合伙，而放弃隐名合伙实乃明智之举。至于有限合伙具体制度之设定，我国学者也提出了许多有益建议，笔者在此不再赘述。应该说，这些观点意见对将来有限合伙制度之建立极其有益。[7]
此外学者马强认为从保护合伙人和善意第三人利益的角度出发，我国法律亦应当规定禁止反言合伙制度。[8] 所谓禁止反言合伙，是指某人虽然不是某现存合伙的真正合伙人，但他以言辞、文字或行为表明他是该合伙的合伙人，或者同意他人以言辞、文字或行为表明该某人为某现存合伙的合伙人，从而使第三人相信这种表述并对该合伙施以信用，则在该某人与现存合伙之间产生禁止反言合伙，又称表见合伙。[9] 其构成要件为：①行为人表明自己是合伙人。②表明是该某人做出的或经其同意的。③第三人知悉并信赖表明。④第三人基于对表明行为的信赖实施了一定行为，并使第三人的处境发生了改变。⑤第三人信赖表明行为必须是基于善意而且并无过错，否则，第三人不得提出禁止反言合伙诉讼。禁止反言合伙的主要类型有：①退伙(退休)或解散。②合伙人死亡。③隐名合伙人或有限合伙人从事合伙的经营、管理。④从来不是合伙成员的合伙雇员、帮工实施了被误认为合伙人的行为，而第三人基于误认又与该雇员、帮工进行了交易，该雇员、帮工将构成禁止反言合伙人。[10] 由于禁止反言的合伙人要像实际的合伙成员那样承担责任，并且这种责任是一种不真正连带责任，因此禁止反言合伙制度创设有利于维护交易公平，保护善意第三人的利益，促进司法的公正。由此我国确有建立禁止反言合伙制度的必要，但笔者想补充一点的是，禁止反言合伙（即表见合伙）极易与表见代理制度相混淆，如何区分这两个概念，即一个人以合伙名义从事事务何时应归为表见合伙，何时应归为表见代理，这将是我们将来研究之重点问题之一。



注释：
[1] 马强：《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版，第154页。
[2] 乔璐、顾滨：《论隐名合伙》，载《河北法学》2001年第4期，第69页。
[3] 参见江平、曹冬岩：《论有限合伙》，载《中国法学》2000年第4期，第48—49页。
[4] 参见前注1揭，第155—158页。
[5] 参见如下几篇主要文献：乔璐、顾滨：《论隐名合伙》，载《河北法学》2001年第4期。刘黎明：《隐名合伙及相关的法律问题》，载《法商研究》1998年第6期。江平、曹冬岩：《论有限合伙》，载《中国法学》2000年第4期。马强：《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版，第225—323页。
[6] 李明发：《我国合伙企业法中的若干规定评析》，载《中外法学》1998年第1期，第108页。
[7] 可参见如下几篇主要文献：江平、曹冬岩：《论有限合伙》，载《中国法学》2000年第4期。马强：《合伙法律制度研究》（第九章），人民法院出版社2000年版。王伯庭主编：《民商事重点难点问题解析与适用》，吉林人民出版社2001年版，第536—543页。
[8] 前注1揭，第344页。
[9] 前注1揭，第324页。
[10] 详见前注1揭，第324—542页。



海关总署


中华人民共和国海关总署令

第　187　号

　　《中华人民共和国海关报关员资格考试及资格证书管理办法》已于2010年2月23日经海关总署署务会议审议通过，现予公布，自2010年4月1日起施行。2005年11月30日海关总署令第135号公布的《中华人民共和国海关关于报关员资格考试及资格证书管理办法》同时废止。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　署　长 　盛光祖
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　二○一○年三月一日



中华人民共和国海关报关员资格考试及资格证书管理办法

第一章　总　　则

　　第一条　为了规范报关员资格考试、报关员资格申请及管理等事项，根据《中华人民共和国海关法》的规定，制定本办法。
　　第二条　报关员资格考试实行全国统一考试制度。考试合格者可以向海关申请取得报关员资格。
　　第三条　报关员资格考试应当遵循公平、公开、公正、诚信的原则。
　　参加报关员资格考试的考生应当遵守考试应试规则。
　　第四条　海关总署组织报关员资格全国统一考试（以下简称考试），制定考试大纲、应试规则，统一命题；指导、监督各地海关具体实施考试，处理考试工作中的重大问题；组织阅卷，公布考试成绩；管理各海关审核报关员资格申请、颁发报关员资格证书事宜。
　　第五条　直属海关在海关总署指导下具体实施考试；认定、处理考试违规行为；受理、审查报关员资格申请，颁发报关员资格证书。
　　直属海关可以委托隶属海关受理、审核报关员资格申请，及办理颁发证书等事宜。直属海关应当将受委托的隶属海关和委托的内容予以公告。

第二章　考试实施

　　第六条　考试每年举行一次，海关总署在考试3个月前对外公告考试事宜。特殊情况下，经海关总署决定，可以进行调整。
　　第七条　考试主要测试考生从事报关业务必备的知识和技能。考试内容包括报关专业知识、报关专业技能、报关相关知识和与报关业务相关的法律、行政法规及海关规章，具体范围按照海关总署当年制定并公布的《报关员资格全国统一考试大纲》确定。
　　第八条　考试采取全国统一报名、统一命题、统一考试、统一评分标准、统一阅卷核分的方式进行。
　　第九条　同时符合下列条件的人员可以报名参加考试：
　　（一）具有中华人民共和国国籍；
　　（二）年满18周岁，具有完全民事行为能力；
　　（三）具有大学专科毕业及以上学历。
　　第十条　有下列情形之一的，不得报名参加考试，已经办理报名手续的，报名无效：
　　（一）因故意犯罪受过刑事处罚，以及正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的；
　　（二）在报关活动中发生走私或者违反海关监管规定的行为，被海关依法取消报关从业资格的；
　　（三）在考试中发生作弊行为，被海关取消考试成绩，或者有其他违规行为，被海关以作弊论处，不满3年的。
　　第十一条　考试实行网上报名与现场确认相结合。
　　考生本人应当在网上预报名后，自行打印准考证主证，并在公告规定的期限内到报名海关进行现场确认。
　　第十二条　考生进行现场确认时，应当向海关提交下列材料，并交验原件：
　　（一）准考证主证；
　　（二）学历证书复印件；
　　（三）本人有效身份证件复印件。
　　香港、澳门特别行政区居民中的中国公民可以凭有效香港、澳门身份证件报名参加考试。
　　台湾居民报名参加考试的，比照前款规定办理。
　　考生应当对所提交材料的真实性、合法性、有效性负责。
　　第十三条　对符合报名条件的考生，海关应当在现场确认时对准考证主证予以签注。
　　第十四条　通过现场确认的考生，应当于考试前1个月内自行从网上打印准考证副证。
　　考生凭身份证件和准考证主证、副证参加考试。
　　第十五条　考试成绩由海关总署公布。
　　考生对本人考试成绩有异议的，可以申请对本人试卷卷面各大题已得分数的计算、合计、登录是否有误进行核查。核查结果通知本人后，不进行再次核查。

第三章　考试违规行为处理

　　第十六条　考生违反考试应试规则，有下列行为之一的，应当认定为考试违纪：
　　（一）携带禁止带入考场的物品进入考场的；
　　（二）在考试开始信号发出前开始答题，或者考试结束信号发出后继续答题的；
　　（三）考试开始30分钟后仍然未按照规定填写、填涂试卷、答题卡姓名和准考证号的；
　　（四）考试期间旁窥、交头接耳、互打暗号或者手势的；
　　（五）在考场内吸烟、喧哗或者有其他影响考试秩序行为的；
　　（六）未在规定座位上答题的；
　　（七）用规定以外的笔答题的；
　　（八）抄写试题或者本人答案的；
　　（九）其他违反考场规则但尚未构成作弊的行为。
　　第十七条　考生违反考试应试规则，有下列行为之一的，应当认定为考试作弊：
　　（一）由他人冒名顶替参加考试的；
　　（二）通过考场内外串通获取或者试图获取试题答案的；
　　（三）使用电信工具或者具有无线信号接收功能的其他装置，以及具有信息存储、读取功能的电子产品的；
　　（四）夹带、查看与考试有关资料（准许带入考场的考试工具书除外），或者在考试工具书中书写文字的；
　　（五）交换试卷、答题卡的；
　　（六）抄袭他人答案或者同意、默许、帮助他人抄袭的；
　　（七）故意损毁试卷、答题卡或者将试卷、答题卡带出考场的；
　　（八）在答题卡上填写、填涂与本人身份不符的姓名和准考证号，或者做特殊标记的；
　　（九）在规定的不得离开考场的时限内，未经允许离开考场的；
　　（十）有其他作弊行为的。
　　第十八条　考生违反考试应试规则，有下列行为之一的，按作弊论处：
　　（一）以伪造证件、证明及其他相关材料获得考试资格和考试成绩的；
　　（二）威胁、侮辱、殴打考试工作人员，或者以其他方式故意妨碍考试工作人员履行职责，严重扰乱考场秩序的；
　　（三）考生答案雷同的。
　　本条第（三）项规定情形由评卷专家组确定。
　　第十九条　处理考生违规行为，应当做到事实清楚、证据确凿、定性准确、程序合法。
　　第二十条　考生有本办法第十六条所列违纪行为的，监考人员应当对其提出口头警告并责令改正；经警告仍不改正的，海关督考人员应当宣布取消其本次考试资格，责令离开考场。
　　考生有本办法第十六条第（一）项行为的，监考人员应当责令考生将有关物品放置在指定位置。
　　第二十一条　考生有本办法第十七条所列作弊行为的，海关督考人员应当宣布取消其本次考试资格，责令离开考场，并由直属海关作出3年内不得报名参加考试的决定。不得报名的期限，自海关作出决定之日起算。
　　第二十二条　考生有本办法第十八条所列按作弊论处的行为的，比照本办法第二十一条规定处理。
　　考生有本办法第十八条第（二）项所列行为，涉嫌违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的，移交公安机关处理。
　　第二十三条　考生有下列行为之一，导致机读答题卡数据与考生实际个人信息或者答题情况不符的，不予调整：
　　（一）未在规定考场内或者座位上答题的；
　　（二）填写、填涂答题卡个人信息有误或者格式不规范的；
　　（三）填涂答题卡试题答案格式不规范的；
　　（四）使用读卡器无法识别的笔填涂答题卡的。
　　第二十四条　考生对违规处理决定不服的，可以向作出决定的直属海关申请复核。
　　第二十五条　考试工作人员有下列情形之一的，停止其参与考试工作，并视情节轻重给予或者建议其所在单位给予相应的处分，直至开除或者解聘；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）未按照报名条件对考生进行审核，或者以不正当手段协助他人取得考试资格的；
　　（二）擅自改变考试开始时间或者结束时间的；
　　（三）擅自交换所负责考场或者擅自为考生调换考场、座位的；
　　（四）提示或者暗示考生答卷、指使或者纵容他人作弊、参与考场内外串通作弊的；
　　（五）擅自将试卷、答题卡、草稿纸等带出考场或者传给他人的；
　　（六）未认真履行职责，所负责考场秩序混乱或者出现大面积集体作弊的；
　　（七）截留、窃取、遗失考试试卷，泄露考题、答案及其他考务工作秘密的；
　　（八）篡改考生答题卡信息点、评分标准、机读数据或者考生成绩的；
　　（九）利用考试工作之便索贿、受贿或者谋取其他不正当利益的；
　　（十）有其他违反考试工作纪律的行为的。

第四章　资格授予

　　第二十六条　海关总署核定并公布考试合格分数线。
　　第二十七条　考试合格的考生，应当自公布考试合格分数线之日起6个月内向原报名海关申请报关员资格。
　　第二十八条　向海关申请报关员资格的，应当提交下列材料，并交验原件：
　　（一）报关员资格申请表（格式见附件1）；
　　（二）学历证书复印件；
　　（三）身份证件复印件。
　　申请人委托代理人代为提出报关员资格申请的，代理人应当向海关出具被委托人的身份证件复印件、授权委托书（格式见附件2），其中被委托人的身份证件复印件应当由本人加以签注。
　　考生应当对所提交材料的真实性、合法性、有效性负责。
　　第二十九条　海关对申请人授予报关员资格的申请进行受理、审查、作出决定，以及对报关员资格予以撤销、注销等活动，应当依据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》、《中华人民共和国海关实施〈中华人民共和国行政许可法〉办法》等法律、行政法规、海关规章规定的程序进行。
　　第三十条　除当场作出决定的外，海关应当自受理申请之日起20个工作日内作出是否授予报关员资格的决定。
　　决定不授予报关员资格的，应当向申请人制发《中华人民共和国海关不予授予报关员资格决定书》（格式见附件3）。
　　第三十一条　海关授予报关员资格的，应当自作出决定之日起10个工作日内颁发报关员资格证书。
　　颁发报关员资格证书的，可以不再制发准予行政许可决定书。
　　第三十二条　报关员资格证书由海关总署统一印制。
　　取得报关员资格证书者可以按照规定向海关申请报关员注册。
　　第三十三条　报关员资格证书损毁、遗失或者个人信息发生变更的，可以向原发证海关申请补发或者换发。
　　第三十四条　在报名、考试等过程中有作弊行为，并取得报关员资格的，海关应当宣布其考试成绩无效，并撤销其报关员资格。

第五章　附　　则

　　第三十五条　海关总署在组织考试过程中，可以依据国家政策，在一定时期内对特定地区采取适当的优惠措施，具体办法由海关总署另行制定并公布。
　　第三十六条　考生申请分数核查和补发、换发报关员资格证书，以及海关处理考生违规行为的具体程序，由海关总署另行制定。
　　第三十七条　本办法由海关总署负责解释。
　　第三十八条　本办法自2010年4月1日起施行，2005年11月30日海关总署令第135号公布的《中华人民共和国海关关于报关员资格考试及资格证书管理办法》同时废止。
　　附件：1.报关员资格申请表
　　　　　2.授权委托书
　　　　　3.中华人民共和国海关不予授予报关员资格决定书