中华人民共和国政府和毛里塔尼亚伊斯兰共和国政府海洋渔业协定
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中华人民共和国政府和毛里塔尼亚伊斯兰共和国政府海洋渔业协定
中华人民共和国政府和毛里塔尼亚伊斯兰共和国政府海洋渔业协定
（签订日期１９９１年８月２２日 生效日期１９９１年８月２２日）
中华人民共和国政府（以下简称“中方”）和毛里塔尼亚伊斯兰共和国政府（以下简称“毛方”），考虑到双方在海洋渔业资源合理管理、保护和最佳利用方面的共同利益，双方为发展渔业领域的合作，加强两国友好关系，达成如下协议：
第一条 双方愿意在海洋渔业方面通过以下方式进行密切合作：
——中国渔船进入毛里塔尼亚海域；
——更新毛里塔尼亚船队；
——加工毛里塔尼亚渔产品；
——培训毛里塔尼亚船员；
——海洋和内陆捕捞以及水产养殖；
——修造渔船；
——海洋渔业资源监护；
——海洋渔业科研。
第二条
一、按照平等互利的原则，毛方保证准许中国渔船在不违反毛里塔尼亚现行法律和规章的情况下在毛里塔尼亚海域进行捕捞活动，准许的渔船数量及规格将在下述第九条规定的议定书中予以说明；
二、中方将指定根据本协定在毛里塔尼亚海域从事捕捞的公司；
三、毛方将根据掌握的最好科学资料，确定可接受的、超过毛里塔尼亚渔船捕捞能力的各种捕获物数量在各海域的限额。
第三条 毛方将根据毛里塔尼亚现行法律和规章以及根据本协定第九条所签订的议定书，发放捕捞许可证，以便使中国渔船在毛里塔尼亚海域进行捕捞活动。
第四条 中方将依据中国现行法律和规章采取必要措施，以保证：
——不持有毛方发放的捕捞许可证的中国渔船不在毛里塔尼亚海域进行捕捞活动；
——根据本协定进行捕捞活动的中国国民和船只遵守毛里塔尼亚现行各项规定，并按毛方发放的捕捞许可证中规定的方式和条件进行捕捞。
第五条 毛方将根据自己的法律和规章向根据本协议进行捕鱼的中国渔船提供方便。如中方捕捞渔船违反毛里塔尼亚有关捕鱼的规定，并须扣留中方渔船的情况下，毛方应通过外交途径迅速将所采取的措施告知中华人民共和国政府。
第六条 按照平等互利的原则，中方将保证毛里塔尼亚渔业船队的更新，并在本协定第一条所规定的领域内帮助毛方。
所要建造船只的最高数量及其规格将由毛方提出，由双方在议定书中予以确定。
中方将指定在本协定规定的合作范围内进行活动的中国企业，并采取必要措施，使这些企业履行本协定规定的义务。
第七条 双方将鼓励两国企业家间的直接经济合作。
第八条 本协定之任何规定都不得违背双方均为缔约国的现行的其他有关渔业资源保护的国际协定，也不得损害一方或另一方在与联合国海洋法公约有关的海洋法任何问题上的观点和立场。
第九条 中国船只捕鱼方式、更新毛里塔尼亚船队方面的合作方式以及在本协定第一条规定的其他领域的合作方式将由双方通过议定书予以确定和说明。
第十条 本协定自双方完成各自法律程序并以外交照会方式相互通知之日起生效。
第十一条 本协定有效期为三年。如在期满前六个月，缔约任何一方未通过外交途径书面提出终止本协定，则本协定的有效期将自动延长三年，并依次顺延。
第十二条 本协定于一九九一年八月二十二日在北京签订，一式六份，分别用阿拉伯文、中文和法文写成，三种文本同等作准。
中华人民共和国政府代表 毛里塔尼亚伊斯兰共和国政府代表
刘中一 穆罕默德·雷明·乌尔德·阿哈默德
（签字） （签字）
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一、企业知识产权战略的内涵
（一）企业知识产权的范围
在界定企业知识产权战略之前，有必要对企业知识产权的范围进行界定。我们通常所说的企业知识产权包括商标、专利和著作权（即版权），企业知识产权的完整组项还包括技术秘密、集成电路布图设计、植物新品种、地理标志、商业方法及其他智力创造的可运用于企业经营的智力财富。
1、关于商标。对企业而言，商标是对企业产品或服务起标识作用的标识。但只有注册商标才能获得《商标法》保护，虽然“老字号”标志也给予保护，但这种保护力度是有限的。未经注册的起标识作用的标志虽然也可以成为商标，但是不能获得《商标法》保护，无法成为专用商标。企业要消费者快速了解并记住的最好的办法就是为其产品设计商业标志，并注册成为注册商标。根据商标的显著性或独特性的大小分为强力型商标和弱力型商标，从企业长远发展上将，应优先选择强力型商标；从商标保护的需要可分为联合商标和防御商标，两者对注册商标的保护极为重要。商标的基本功能是产品或服务区分功能，更高层次的功能是信誉和信赖功能，反过来有可以提升山品的价格。
2、关于专利。根据《专利法》的规定，专利具体包括发明，实用新型和外观设计。发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。发明和实用新型都是技术方案，所不同的是发明包括方法技术方案和材料的组分技术方案，而实用新型却不包括；发明的创造性标准高于实用新型。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。和外观设计相比，外观设计强调审美效果，主要起装饰作用，强调整个产品外观的整体性；商标主要起标识作用，强调产品外观某部位的特殊性，虽然两者有一些相似性，但仍然有本质不同。几乎每个企业都需要有自己的注册商标，但只有生产研发型企业才必须发展自己的专利。任何技术创新不申请专利保护，即便是国家对技术成果授予至高奖项，也不能保护其技术成果，必须通过申请专利取得专利保护。
3、关于版权。版权主要是指著作权人对作品享有的权利。并不是只有娱乐企业才涉及版权，其实每个企业都会涉及到版权。就拿生产企业来说，产品的介绍手册、说明书等都受版权保护。负有独创性的广告用语等都可以获得著作权保护。与专利权和注册商标权不同的是，版权不需要登记，只要行为人创作完毕即可享有。作品是著作权人思想表达的结果但著作权不保护思想。
4、关于技术秘密。所谓技术秘密是指权利人采取保密措施，能为权利人带来经济效益的实用技术信息。虽然技术秘密也是技术方案，但是该技术方案没有申请专利保护，权利人也不愿意申请专利保护，不属于专利。从技术内容来看，两者都是技术创新、技术成果，甚至有的专利的价值比技术秘密还要高，但是，专利技术大多是容易被反攻的技术，即技术人员可以产品逆推所对应的技术方案，而技术秘密不容易被反攻，即使技术人员知道产品，在一段时间内甚至很长时期内无法逆向推导该技术方案。有的技术秘密甚至一百数百年都没有被反攻出来，例如云南白药、可口可乐的配方。鉴于技术秘密保护和专利保护都是对技术创新的保护，为了介绍方便，本文把技术秘密保护的介绍纳入到专利战略中分析。
5、关于集成电路布图设计。根据《集成电路布图设计保护条例》的规定，所谓集成电路，是指半导体集成电路，即以半导体材料为基片，将至少有一个是有源元件的两个以上元件和部分或者全部互连线路集成在基片之中或者基片之上，以执行某种电子功能的中间产品或者最终产品；所谓集成电路布图设计（以下简称布图设计），是指集成电路中至少有一个是有源元件的两个以上元件和部分或者全部互连线路的三维配置，或者为制造集成电路而准备的上述三维配置。由于集成电路布图设计不属于解决技术问题的技术方案，其布图设计本身是一种图纸，即不是产品也不是方法，无法纳入《专利法》保护范畴，同时布图设计的商业价值必须依赖产品才能体现，这与《著作权法》中的作品有本质区别，也不能纳入《著作权》法保护，当然，集成电路布图设计图纸本身受《著作权法》保护。集成电路布图设计只有登记后才受《集成电路布图设计保护条例》保护。其登记机关为国家知识产权局，申请人可以自己申请登记也可以委托专利代理机构登记。布图设计专有权的保护期为１０年，自布图设计登记申请之日或者在世界任何地方首次投入商业利用之日起计算，以较前日期为准。
6、关于植物新品种。根据《职务新品种保护条例》的规定，植物新品种，是指经过人工培育的或者对发现的野生植物加以开发，具备新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。由于《专利法》不保护动植物品种，故，国家专门立法对植物新品种给予特别立法保护。植物新品种权和专利权类似，只有经申请经审核授权后才能取得品种权。一般来说，只有农林企业才会涉及到植物新品种保护，不是每个企业都必然接触到，无不做重点论述。植物新品种的名称权的作用与企业的注册商标有一定的相似性。
7、关于地理标志。世界贸易组织在有关贸易的知识产权协议中，对地理标志的定义为：地理标志是鉴别原产于一成员国领土或该领土的一个地区或一地点的产品的标志，但标志产品的质量、声誉或其他确定的特性应主要决定于其原产地。因此，地理标志主要用于鉴别某一产品的产地，即是该产品的产地标志。地理标志也是知识产权的一种。由于地理标志一般不属于哪一个企业所专有，有的地理标志企业不能使用，故在此不做论述。但是，对那些原产地的产品充分利用地理标志是非常重要的，地理标志一般由某一非盈利的第三方组织来具体管理。
（二）企业知识产权战略
“战略”一词来源于军事学，有两层含义：(1)指导战争全局的计划和策略；(2)比喻决定全局的策略。之所以说知识产战略，因为知识产权规划不是一朝一起就可以很快建立起来的，且涉及到方方面面，它需要长期规划并逐步实施才能得以实现。知识产权战略是指与知识产权相联系的法律、技术、经济原则的结合，用于谋求最大利益，指导企业在经济、技术领域竞争而采取的一系列策略和手段。企业知识产权战略具有法律性、技术性、时间性、地域性、和变化性等特征。知识产权战略根据实施主体的不同可以分为国家知识产权战略、行业知识产权战略、企业知识产权战略、高校知识产权战略等等。
企业知识产权战略是指企业从长远战略目标出发，充分有效地利用知识产权制度、企业商标、专利技术、专利情报信息等智力成果，以求在技术创新和市场竞争中维持、强化其优势地位而采取的对策谋略（详见：冯晓青《企业知识产权战略》）。对一个企业来说，知识产权战略是一个企业经营发展战略的非常重要的组成部分。在经营方面运用知识产权战略，可以有力的对抗和排挤竞争对手，以较小的投入获得最大的市场占有份额。同时也能增强自己的市场竞争力。在技术的开发和研究方面可以使自己的发明创造及时得到法律的保护，并能及时掌握技术的最新发展，从中借鉴适合自己的创新发展之路。
任何一个想发展壮大做长远规划的企业都面临企业知识产权的相关问题，如果把知识产权当作一件事来做或仅由某一个部门来完成时远远不够的。必须把知识产权当作一种战略来实施，由整个企业的部门系统配合完成，企业知识产权战略中最为重要的是商标战略、专利战略和技术秘密战略。
二、建立知识产权战略的必要性
历史上每次工业革命都是伴随着科技的发展而推动的，是科技的进步推动了工业革命，所以工业革命的本质是科技革命。在世界经济进入疲软时期时，美国，日本等经济强国纷纷将视角转向科技革命，针对本国的特点制定国家知识产权战略，不仅避免了经济危机，而且带动国家经济的再次腾飞。经历了经济基础的原始积累，和知识产权的无数次阵痛后，中华人民共和国国务院针对我国经济结构特征制定了《国家知识产权战略纲要》，并于2008年6月5日实施，随后各省、直辖市等地方政府也陆续的颁布了自己的知识产权战略，对依靠高科技发展的企业给予政策上的种种优惠，自此，我们也走上了知识产权之路，但路漫漫兮，我们才刚上路！
（一）历史的惨痛教训
1、中国DVD侵权案
曾经的DVD产业是我国是如此的火爆，无论是国内销售还是海外出口都让商家打捞了一笔，正当他们准备大显身手时，外国几大DVD技术开发商（即专利技术持有人）告上法庭。最终，中国电子音响工业协会代表国内百余家DVD生产企业，与6大技术开发商组成的“6C联盟”签署协议：中国企业每生产一台DVD机，要向“6C联盟”缴纳4.5美元的专利费。再加上其他国际DVD专利收费大军的进逼，导致DVD产品的出口价格上涨10美元，出口增长势头受阻。有些DVD技术是我们自己开发的技术，但是没有申请专利，不仅得不到我国专利法保护，还由于没有申请专利，进而导致外国企业申请专利成功。DVD专利纠纷致使很多企业被击垮，壮志被抹灭，辛辛苦苦赚的钱却支付给了技术开发商，其教训着实让人刻骨铭心，不重视技术的专利保护，其后果是惨痛的。
DVD专利侵权案充分暴露出大多数中国企业抱着“世界制造工厂”的荣誉准备潇洒走世界，可还没有迈出国门，却被知识产权给敲了闷棍，此时才知道知识产权为何物，原来的“世界制造工厂”荣誉是颁给下三滥的，这才打起了知识产权的大旗，可他们真的举好了这篇大旗吗？阵痛还在继续着！
2、苏州恒久上市再被否案
作为国内激光、有机光导鼓生产制造行业内非常有响应力，而且规模最大的龙头企业，苏州恒久遭遇了上市前的“专利门”的尴尬。此前被媒体誉为“中国激光OPC鼓行业领航者”、“具有创业板精神”、“集产品创新、高科技、民族品牌和高成长性于一身”的苏州恒久，IPO路演时，苏州恒久介绍5项现有专利技术、3项发明专利申请、1项实用新型专利申请以及10项国际领先、国内首创或国内领先非专利技术，其上市已经被通过，但随后被曝“已经因欠费（未缴纳专利年费），被终止专利权”，经核查，恒久公司的有几项被授权的专利因为没有缴纳年费被终止，其他是正在申请中，并没有获得授权。证监会核查清楚后立即撤销了苏州恒久的上市许可，最后，苏州恒久不仅没有上市成功，还向投资人赔付巨额损失。回想苏州恒久案件，其关键还是企业对知识产权的概念认识不够。恒久公司误认为专利申请后就可以获得保护，授权仅是形式，完全忽视只有授权才可以获得专利保护，且还以缴纳年费为前提的基本法律规定，其结果是上市没成功，赔偿投资人损失，还捐献一些好的技术方案。是恒久公司不重视知识产权吗，我想应该不是，是他们停留在表面，没有把知识产权作为一种战略来实施。恒久举起了知识产权战略的大旗吗？是的！他们举好了知识产权大旗吗？完全没有！
苏州恒久“专利门”事件充分的告诉我们，企业对知识产权的价值内涵存在种种误区，特别是专利。在申请、获得及维护专利时，申请人、专利权人需要花费相应的专利费用，这是谭获得专利保护的对价。由于仅仅把申请专利的目的定位在保护核心技术，因此许多企事业单位的决策者由此认为申请专利就是花钱，就是要进行资金投入。专利保护实为权利人和国家之间的合同保护，专利权人所要支付的对价是技术充分公开+专利费（包括申请费、专利年费），国家或公众的对价是给予申请人的技术方案《专利法》规定的保护，《专利法》、《专利法实施细则》及《专利审查指南》即为专利保护合同的格式文本，专利权人少履行其中任何一项义务，都可能导致其权利的丧失。很多企业误认为，如果不能再推广应用，也就无经济价值，便不再缴纳专利年费。然而这是认识上的极大的误区。专利的的经济价值十分丰富，它不仅仅在于保护企业专有的享用技术创新成果，还是打击竞争对手的有力武器，为企业创造良好的竞争环境，树立竞争信心。苏州恒久正是由于其对专利的内涵及价值认识不够，才有了“专利门”事件，留下的是惨痛教训和深切的后悔。
3、知名商标被抢注
几乎每个企业都有自己的商标，可他们都注册了吗，在那些地方注册了？还得问问他们自己！随着深圳市博朗文科技开发有限公司2006年7月在香港抢注180多个国内知名商标，商标抢注成为了中国知识产权界的“另类热带风暴”。而我国的一些著名品牌如“青岛啤酒”、“竹叶青”、“杜康”酒等分别在美国、韩国、日本被抢注，“五星”、“全聚德”、“狗不理”、“天坛”、“阿诗玛”等也未能幸免于难，被洋人抢先报了户口，有些已注册商标由于没有及时进行续展注册而失去商标专用权。曾有报道，2004年世界品牌实验室公布的“中国500个最具价值的品牌”，其中有46%的品牌没有在美国注册，有50%未在澳大利亚注册，而高达76%的品牌没有在欧盟注册。另外，2004年中国在海外注册的商标不过数百个，而外国公司在中国注册的商标却超过1万个。我国企业商标注册保护意识亟待提高，所谓“兵马未出、粮草先行”，要避免给自己“埋雷”。
绝大多数企业都认识到商标对企业品牌价值提升过程中的价值，都努力在打造自己的知名商标，但他们只知道“做品牌”，商标保护意识普遍薄弱。可以不惜一掷千金请明星作企业代言人推广品牌，但花费在商标注册和保护上的费用却少得可怜，绝大部分企业只在一个或几个商品类别注册商标，有的甚至没有注册商标，给商标抢注留下滋润的土壤，更谈不上在国外注册商标。虽然打造了知名商标，但却没有把它变成专有商标，品牌推介了半天，到头来却被别人抢注，还须花费巨资买回自己品牌的商标。据不完全统计，我国驰名商标被抢注造成的损失就高达上亿元。大多数企业误认为只要自己的商标注册了，就会获得专有保护，诸不知注册商标注册按商品商标服务类别注册，每一个注册商标申请只能注册一个大类别，而我国商品商标服务类别含45个大的类别，45个大的类别注类别里又含有很多小的类别。每次只能注册一个类别，且仅获得该类别里被注明的商品注册商标保护，如果想获得该类别其他商品或服务保护，必须再进行注册，如果要跨类别保护，必须分别注册。很多企业在某一类别打出品牌，想当然的认为在其他类别也获得保护，故仅仅注册一个类别中他们直接生产的产品或提供的服务项目，这完全是错误的认识，在后来想增加注册类别时，蓦然发现早已被他人注册。同时，商标保护具有地域性，即在中国注册，只能或则中国法律保护，在外国并不受保护。要想获得国外保护，必须提早注册，而不能等到打造出知名品牌后才想起去注册，那时已经晚了。“青岛品酒”等知名品牌就是惨痛的教训。还有些企业，厂在抱怨，自己的知名品牌被搭便车了，诸不知，搭便车的问题完全可以通过注册商标来解决（至少可以大大降低），即通过注册联合商标来解决。
（二）激烈竞争中的功能
1、商标的价值可以从最基本的品牌来源功能上升至代表品牌诚信价值进而提高产品或服务的附加值的功能。让消费者或客户记住企业的最简易的方法就是商业标识，也即商标。企业的沉长名称，且有很多企业的名称叫起来非常拗口（特别是外国企业），在告诉信息流量的现代社会，一个简短的、清亮的名称相对沉长、拗口的企业名称，更容易在短暂的时间里给人们留下印象。同时，在我们为客户提供优质的服务、高水准的产品时，我们让客户留下印象的不是某一个具体产品的型号或名称（因为这些都是惯用名称或标准型号），也不是某一个人的服务，而是这些产品或服务的商标，商标是企业服务价值、信誉、形象等最直接的体现，它代表着产品或服务的来源，代表着产品的质量、服务的好坏，是消费者选择服务的指路标。当商标的价值由标识作用逐步上升后，其凝聚着服务、信誉时，又可以提升产品的价格，很多商品或服务，即便是品质一样，但因不同的注册商标，其价格间会有很大的差距，这便是注册商标的魅力。保证自己独占的使用该商标，是企业知识产权战略不可或缺的重要一环（对于商标在企业经营过程中的作用，贺天寿《试论商标战略在经济发展中的作用》一文论述的非常透彻，他认为，注册商标的功能包括识别标识功能、品质象征功能、品牌宣传功能、价值承载功能、生产要素功能、竞争工具功能等）。
2、利用专利快速打开市场并维护市场份额。一项新产品如何来吸引客户，占领市场，最重要的是技术，也即产品的效能或美感；一项能为消费者来卖美感、方便消费者生活或开拓消费者新的生活方式的产品无疑会快速打开市场，但这需要产品凝聚着技术创新。九阳豆浆机就是典型，他们充分利用利用专利技术，率先打开豆浆机市场，并占领大额的市场份额。企业商标战略和技术创新战略是抢占和维护市场份额的重要武器，两者相互配合，缺一都不能发挥另一部分的最大价值。
3、专利技术是突围价格战中最为锋利的武器。价格战争使很多企业几乎无利润空间，挣扎在零利润的边缘，有很多企业在价格战中，其收益的一大部分都要支付给技术使用费（含专利使用费、技术秘密使用费、商标使用费等）。而有些企业，例如IBM公司，每年净利润的15%是来自其专利技术许可收益，朗科公司去年净利润的50%是来自专利收益。很多企业之所以被低价竞争逼得他们零利润，是因为他们低价格优势外，无其他任何优势，“世界制造工厂”再也不是对中国企业的赞誉，而是对中国企业无竞争力的最直接最贴切的评价。但是仍然有一部分企业，当别人都在打价格战时，他们却在脚踏实地的充分利用已开发的技术成果应用于商业生产，利用先进的技术争取市场，赢得客户的信任。例如联想、海尔（一台海尔空调凝聚的专利技术就有三十多项）等企业充任意识到知识产权在企业竞争过程中的重要性，早早的将企业知识产权战略纳入企业长远规划并实施。我们不担心价格战争，但是我们担心我们没有把精力转移到技术创新，品牌树立上。
4、专利技术是限制竞争对手的最有力的武器之一。利用知识产权限制竞争对手主要体现在专利方面，作为技术领域，有很多技术是某项领域的重要技术，一旦突破，其他企业就很难绕过专利技术实施，也即专利技术是他们生产产品所应用技术的比用技术，竞争对手就面临重要么放弃某产品的开发生产，要么向专利权人支付专利使用费，无论做何种选择，都是很痛苦的。有的针对竞争对手开发的专利技术，开发从属专利，一旦开发出从属专利，竞争对手辛辛苦苦开发出来的“重大技术成果”的价值也将大打折扣，并且为权利人实现交叉许可打下良好的基础。还有将竞争对手的技术秘密攻破并申请专利，虽然竞争对手可以在转范围内使用，但却不能扩大生产，只能在专利申请日以前规模范围内使用，而必将大大削弱竞争对手的竞争力。
但是，任何技术创新，都必须通过申请专利或采取完善的技术秘密制度来保护，才能最大限度的发挥技术创新的效能，否则一旦成奉献技术，将毫无竞争力可言。同样，商标战略的首要大事就是申请注册商标，经核准注册的商标才能作为商标战略的基础。也即知识产权保护与知识产权创新同等重要，这也是把知识产权作为战略的原因之一，因为它无法靠哪一个人，哪一个部门来完成，它需要多个部门的配合，需要企业核心领导人的高瞻远瞩。
三、企业知识产权战略框架
企业知识产权包括方方面面，即便是集团型企业，也很少把所有企业知识产权都涉猎到。企业知识产权框架的搭建一般围绕企业现行经营领域和未来发展方向综合确定。虽然企业知识产权涉及到方方面面，但主要的几项知识产权大多数企业都会涉及到，这包括专利、商标、著作权。
对于产品设计、生产型企业来说，专利战略是企业在激烈的竞争中最有力的武器，商标是产品的代号，也是必不可少的，而产品说明书等有关产品信息的一系列文件，都是著作权法中的作品对象，受著作权法保护，建立起专利、商标、著作权保护框架是十份必要的。例如武汉市中级人民法院2007审结的武汉某传感器有限公司诉武汉某电子有限公司著作权纠纷案中，便是因产品介绍说明书引发的，而电子公司和传感器公司都是产品销售型企业。
对产品销售型企业来说，虽然不从事技术开发，但必须充分重视避免技术侵权，所以，专利战略也不能被忽视。虽然仅销售自己的产品，商标的作用不向生产型企业那么重要，但从长远来看，拥有自己的注册商标，特别是将企业字号注册为注册商标，是非常必要的，一方面可以便于企业将来进军其他行业，另一方方面，也可以加大企业字号的保护，根据《企业名称登记管理实施办法》第三十一条规定：“与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的同行业企业名称字号相同（有投资关系的除外）的，不予核准”，即字号的保护范围一般只限于同义辖区同一行业，不同辖区或同辖区的不同行业仍可以使用，而注册商标保护的地域范围是全国，其行业范围包括注册时注明的行业及类似行业，比如武汉莱雅公司是做服装销售行业的，如果有人以莱雅为企业字号在武汉注册公司从事服装生产或在湖南注册公司从事服装销售，仍可以被核准，但如果莱雅是注册商标，前述两种情形都涉嫌误导消费者而不予准许，显然保护力度比企业字号的保护力度大得多。同时，注册商标一旦被认定为驰名商标，还可以跨行业跨国界保护，而企业字号却不能。故，将企业字号进行注册商标保护是非常重要的（当然，有些企业字号不能登记为注册商标）。企业在发展壮大的同时必将会提升字号的影响力，从而提升字号商标的影响力，一个有价值的注册商标，即便自己不直接使用，也可以许可使用，同样能为企业带来利润；也可以通过贴牌来实现商标的最大价值。产品销售型企业在经营过程中，也同样会碰到著作权的相关问题，不能被忽视。
对于服务型企业，服务是无形的产品，商标战略和产品生产型企业一样重要，其次是著作权，当然也会涉及专利。服务型企业注册商标的类别不仅包括服务的行业，还要涵盖于其自身行业相关的行业。例如，美容行业，其注册商标不仅要包含美容行业，还应涵盖于相关化妆品。一旦企业做大，必将涉猎与美容相关的化妆品，即便自己不生产，也可以通过商标许可的方式实现产品化。
四、企业知识产权战略具体实施方式
（一）充分重视知识产权战略，设立独立的部门执行知识产权战略，有专项资金投入，并纳入业绩考核
如前所述，企业知识产权战略是一项系统工程，某一个人或某一个非专业部门无法独立的完成，需要多部门之间的协调，故由专门的部门来具体实施是最有效的，即企业应当组建自己的知识产权战略部门，由该部门统筹实施企业知识产权战略。如果把企业之产权部门运作好，企业高层必须充分重视，否则部门之间很难以协调好，更无法长期的执行下去。由于企业知识产权战略是一项长远性的工作，故知识产权战略部门负责人除熟悉知识产权外，还必须具备长远的眼光，这样才能最大效能的挖掘知识产权部门的效能。任何一个部门，如果不纳入绩效考克，就等于没有责任，最终也将流于形式，知识产权部门更是如此，知识产权部门很多工作都是无形的，不直接为企业创造利润，但就是它们把企业无形资产的价值推向最大化，千万不能以为企业知识产权案部门不创造价值，只是我们不能用考核一般部门的标准来考核知识产权部门。世界500强企业都有自己的知识产权部，IBM公司配备了强大的知识产权部门，该部门又下划好几个部门，负责整个集团的知识产权战略工作实施。虽然不可能每个企业都能建立IBM知识产权部，但至少也要有专人负责，且作为企业的一个独立部门。一个部门没有资金支持是不行的，所以必须由资金支持，同时给出具体的考核标准进行量化考核。
（二）商标战略的具体实施
1、选择设计有创意又文化内涵的商标
很多刚刚注册的企业，为了短期内提高自己的知名度，都会攀富（即傍名牌），但从企业的长远来看，这是万万使不得的。宝马股份有限公司诉广东世纪宝马服饰有限公司一案再次告诉我们傍名牌的严重后果，同时傍名牌的商标难以被注册，即便是注册了，也可能被撤销掉，在使用过程中很容易因不正当竞争而成为被告，长期的风险远大于短期的利益。在选择设计商标时尽量选用强力型商标，避免使用弱力型商标。选择商标应把握以下几个原则：a、尽量避免使用与知名企业字号或注册商标相近似的标志作为注册商标；b、优先选用强力型标志；c、选用的商标不得违反《商标法》第十条、第十一条、第十三条等有关规定；d、构思深刻、构图简洁，彰显企业文化或名族文化或产品文化内涵；e、构思的商标与企业字号紧密联系，这样不仅可以获得“双重保护”，对整个商标战略的实施都是非常有利的。在选择设计商标前，有必要对做相应的检索，了解知名商标、现有注册商标等有关情况，以防事倍功半。
2、及时将精心设计的商标注册登记
产品未到，注册商标先行，这是企业商业战略的基本原则之一。未经注册的商标只能称之为商业标志，主要依据《反不正当竞争法》给予保护，但保护力度相当优先，主要经注册核准后才给予《商标法》保护。并且，我国《商标法》规定商标注册登记的基本原则之一便是先申请原则，即谁先申请就授予谁，先使用并没有优先权。在商标注册时，还应注意其注册类别不能仅限于产品类别或企业经营范围内列，对与产品类别或企业经营范围相近似的类别，都尽量予以注册，以防止被其他人注册。同时，在被选定的商标注册登记时，还应注意将与被选定商标相近似的标志予以注册，以防止他人注册。例如，杭州娃哈哈集团有限公司不仅注册了“娃哈哈”商标，同时还注册了“哇哈哈”、“哈哈娃”、“WA HA HA”等外围商标，其目的是充分利用外围商标保护其核心商标“娃哈哈”。在此需要做重要提醒的，注册商标的保护期限为十年，并非一次注册永久保护，期限届满前应及时申请续展，注册商标需要续展的，应当在法定期限内提交申请，超过法定期限（注册有效期满后六个月）不予续展。
3、约定商标的著作权属。在选择设计商标时，应当注意原始权利的权属问题，对企业来说，企业自身无法设计商标，都是由企业的员工设计出来的，当然也有委托专业的设计单位或个人设计，这时原始权利人都可能不是企业自己，所以有必要通过书面协议的方式取得商标的所有权利，这包括但不限于对商标载体的所有权、独占的使用权、著作权（著作权中的署名权除外）等所有相关权益，以避免将来不必要的纠纷发生，即使发生，自己也不至于处于被动地位。即便是企业员工设计的，且企业也有明确的规章制度，仍然有必要签订书面的权属协议。
4、申请注册商标的同时，到著作权主管部门进行著作权登记
很多注册商标都不是规范的文字叠加，而是带有技术创意的作品，特别是带有图形的商标，而《商标法》无法给注册商标以著作权保护，虽然作品自创立完成之日起便享有著作权，但完成时间往往不能准确确定，而到著作权主管部门备案登记时证明作品完成时间的有力证据，故对由艺术创意的商标进行著作权备案登记是本有必要的。这样，注册商标不仅可以通过商标法获得保护，也可以通过著作权法获得保护，大大提高了注册商标的保护力度。
4、充分使用注册商标
任何商标只有使用才能提高其知名度，体现其标识价值，根据《商标法实施条例》第三条规定，商标使用包括将商标用于商品、商品包装或容易以及商品交易文书上，或将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。需要注意的是，《商标法》中规定的使用注册商标是指在商业活动中对商标进行公开、真实、合法的使用。商标使用可以是权利人自己使用，也可以通过许可（授权）的方式给其他主体使用。许可使用是发挥商标价值的重要方式。商标许可根据对权利人的限制不同分为普通许可（权利人可以使用并可以许可第三方使用）、排他许可（权利人可以使用，但不能再许可第三方使用）和独占许可（权利人不能使用，也不能许可第三方使用）。作为权利人，为保证商标的信誉度，依法可以许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品或服务质量，商品或服务的质量标准可以在许可合同中进一步明确。需要注意的是，虽然商标许可合同备案不是商标许可合同生效的必要条件，但许可人应当尽量将许可合同备案，以备将来侵权诉讼或申请驰名商标认定使用。在使用注册商标的过程中应当注意对使用时间和使用量以及成本投入档案材料的保存，这些材料在申请驰名商标认定时是非常有用的。
有关我国《婚姻法》中损害赔偿制度的几点看法
黑龙江孟繁旭律师事务所 李秋菊
内容摘要：《婚姻法》第四十六条确定了离婚过错损害赔偿制度，使法律对婚姻当事人的合法权益的保护更进一步，使司法机关对相关案件进行裁判有了法律的依据，使我国婚姻家庭立法有了进一步的完善。但是该制度在实践操作中依然存在一些问题，使得对婚姻当事人合法权益的保护力度显得不足。本文就婚姻损害赔偿制度的构建基础，确立的意义，损害赔偿的要件，适用条件，赔偿义务主体的范围，以及实际操作中的归责原则等问题进行了论述和探讨，并提出了一些现实存在的问题及自己的看法与建议。
关键词： 婚姻的契约本质 损害赔偿 婚内损害赔偿 举证责任
（一） 确立婚姻损害赔偿制度的基础
有学者认为确立婚姻损害赔偿制度的依据源于民法上的侵权损害赔偿。对破坏婚姻关系的行为认定为侵害名誉权责任，依照侵害名誉权的法律处理。也有关点认为应将破坏婚姻关系认定为侵害配偶权的民事责任，实行精神损害赔偿。
本文认为：确立婚姻损害赔偿制度的依据在于婚姻的契约本质。
长期以来，我国并没有采用婚姻契约理论，传统认为“ 婚姻是男女双方精神上的结合”，“爱情是不应该用金钱来衡量的”，更有反对确立婚姻损害赔偿的人士认为：损害赔偿制度违反了婚姻的伦理本质，并使婚姻关系商业化，法律解决道德的问题是不妥当的等等。总之，这是因为对婚姻的本质存在不同看法而导致的不同结论。婚姻是男女双方为共同生活之目的而依法结成的以人身和财产权利义务为内容的一种民事契约。就是说，婚姻的本质是一种契约，而契约不仅强调权利，更强调自由。因此，我们可以说，婚姻意味着自由。法律上的婚姻自由制度的根据就是契约自由，包括结婚自由与离婚自由。我国采取结婚登记主义。这说明，婚姻契约的缔结必须严格依照婚姻法进行。它的内容就是夫妻双方各自所享有的婚姻权利和各自所应履行的婚姻义务。这种权利义务包含了人身和财产两个方面；而且婚姻当事人可以选择离婚来解除这种权利义务，即婚姻契约的解除。以上内容均可反映出婚姻的契约本质。离婚损害赔偿制度，就是从婚姻救助措施的角度来反映婚姻的“契约”本质的。我国修改前的婚姻法并无离婚损害赔偿制度。而国外立法却早在几百年前就确立了这项制度。如1791年法国《宪法》、法国民法典、墨西哥民法典均确立了这项制度。
婚姻的“契约”本质在我国受到禁锢，似乎承认婚姻是一种契约，仿佛就是把婚姻看成了一种可耻的交易。应当说，这种理念回避了婚姻关系的本来面目，也限制了婚姻自由原则的贯彻和实现。近年来，随着民众“契约”理念的渐趋深入，有关婚姻本质的认识也越来越明晰。并且，这种认识已经反映到婚姻立法上来。我国现行的婚姻法正是基于婚姻的契约本质而确立了损害赔偿制度。尤其是《婚姻法》第四十六条的规定，过错方已经严重违反了婚姻契约之义务，理应承担损害赔偿之责任。
（二） 《婚姻法》确立损害赔偿制度的意义
2001年，我国《婚姻法》确立的离婚损害赔偿制度的意义可以概括为以下几个方面 ：
（1）建立离婚损害赔偿制度，是目前社会形势下保护婚姻一方当事人合法权益的需要，有利于警示、惩罚重婚，姘居，通奸，婚外恋，家庭暴力等过错当事人的行为。
（2）建立离婚损害赔偿制度，是公序良俗的需要，是社会主义和谐社会的需要。在人们对包二奶，通奸，姘居等行为日渐麻木漠然 ，社会风气日渐沦下的今日，用法律的手段，来提高道德的认识是必要的。社会主义精神文明要树立崇尚法治婚姻，道德家庭的理念。
（3）建立离婚损害赔偿制度，是完善婚姻家庭法，加强民事法律制度的需要。家庭是社会的细胞，婚姻家庭的稳定是社会稳定的重要基础之一。
（4）建立离婚损害赔偿制度，是司法有法必依，违法必究的需要。从以往的司法实践看，由于我国原婚姻法没有规定离婚损害赔偿制度，只能按照分割共同财产时照顾无过错方的原则来操作。但是在财产很少甚至没有财产的情况下，该照顾原则根本无法适用，无法给予无过错的受害方以公平合理的保护；同时使违法行为没有得到及时的处理和制裁。因此，让司法有法必依，离婚损害赔偿制度的确立至关重要。
有反对该项制度建立者认为：损害赔偿制度违反婚姻的伦理本质，而惩罚第三者是用法律干涉私人的感情世界，道德问题不能用法律的手段来解决，并且容易造成侵犯他人隐私，捉奸成风的不良风气，司法介入婚姻过错的调查，取证困难，诉讼成本高，操作难等等。笔者认为，婚姻法范畴固然含有伦理因素，但是它更是一项法律制度，如前所述，我国采结婚登记主义，婚姻这项契约必须严格依照婚姻法缔结。它不仅关系到当事人的巨大利益，更涉及社会利益，理应受法律的严格保护。调查难，诉讼成本高不能成为反对立法的理由。葛洲坝水利工程难、成本高，为什么国家还要建设？因为它建成后的社会效益可观。那么建立婚姻法上的损害赔偿，其社会效益，精神效益从长远看亦不会小！
（三） 损害赔偿的要件
根据婚姻法的立法精神，损害赔偿制度的构成要件有以下几点：
1、行为人具有主观上的过错
这是损害赔偿的主观方面要件，即要求一方主观有过错。如果行为人主观上无过错，则不承担赔偿责任。
2、行为具有违法性
这是损害赔偿的客观行为要件，即过错方的行为违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求。
3、请求权人有受损害的事实
这是损害赔偿的客观后果要件，即享有请求权的一方当事人必须具有损害事实，包括财产损害与精神损害。事实上，也只有当无过错一方有损害事实时，才享有损害赔偿请求权。
需要强调和补充的是：通说精神损害赔偿要有精神损害的事实。因为精神本身是抽象的，又要求它用法律所要求下的事实状态表现出来更是难上加难。“在学理上为了解决精神损害存在的客观性，有学者和实务者将精神损害分为“名义上的精神损害”和“证实的精神损害”。所谓“名义上的精神损害”又称“形式上的精神损害”，只要受害人有举证侵害人的侵权行为明确存在的表现形式，依一般的认识水平，相信受害人确实存在遭受精神损害的事实，法律则推定这个损害的真实性。所谓“证实的精神损害”也称“实证的精神损害”，法律不能推定受害人是否存在精神损害的真实性，受害人必须举出证据加以证明是否存在心理上，身体上，精神上受到损害。”笔者认为：通说要件所述的精神损害的事实应理解为是“名义上的精神损害”。只要有侵害婚姻家庭的危害行为的存在，即推定受害方存在有精神损害而无须再辅以证据加以证明。
4、过错行为与损害事实具有因果关系
这是损害赔偿的因果关系要件，即违法行为与无过错一方的损害事实具有法律上的因果关系。
（四） 损害赔偿的适用条件
本文在阐述中一直强调婚姻的损害赔偿，而非离婚的损害赔偿。这正是本文的重要观点之一——确立独立的婚姻损害赔偿制度，支持婚内损害赔偿。
《婚姻法》第46条适用的条件是"有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿……"这应该理解为对损害赔偿请求权之提起确定了一个前提条件吧? 那么，如果婚姻一方当事人不要求离婚就不能提出损害赔偿的请求么？难道说无过错方要想得到赔偿就必须以离婚为代价么？笔者认为，这种规定，无疑使离婚请求权与损害赔偿请求权形成了一种“强行配售关系”，如果婚姻一方当事人想主张损害赔偿，那么离婚便成为了一种“强制搭配品”，否则损害赔偿就无从提起。然而离婚请求权与损害赔偿请求权是两种本质截然不同的权利。离婚请求权是基于婚姻关系的破裂而主张夫妻关系的解除，损害赔偿请求权是基于违背婚姻法所规定的义务的违法行为而主张受损权益的法律保护。因此，应将婚姻法中的损害赔偿请求权作为一项独立的请求权，取消以离婚为前提的限制，支持婚内损害赔偿的请求。也许有人认为这种赔偿没有什么意义？判来判去都是一家人的财产。但笔者认为，这样界定是有意义的。它可以整体提高人们对家庭，对婚姻义务的重视，起到警示的作用，而对有过错一方进行惩罚和教育，即体现了法律的威力所在，又有利于过错方悔悟，使其“回头是岸”，促进家庭和社会的稳定。如果一定要以离婚为代价，对无过错一方也是不公平的。并且对于这种因婚内赔偿无过错方所取得的财产或财产权利亦应认定为其个人财产。家庭是社会的组成细胞，其稳定与否，在一定因素上关系到社会的各个方面，如果确立这种独立的赔偿请求权，从长远的角度看，其社会效益，精神效益都是可观的。
（五） 损害赔偿义务主体范围的界定
《婚姻法》第46条，在责任主体上界定模糊。从条文分析，损害赔偿义务人限制在夫妻双方的范围之内，这使得受害人在权利保护上受到影响。实际上，是免除了有过错的第三方的连带责任。无过错方可否向“第三者”主张赔偿呢？笔者认为可以。第三者介入他人的婚姻，是对现行法律保护的婚姻制度的破坏，同其他的违法行为的本质是相同的，而不仅仅再是道德问题，法律必须做出否定的评价并采取相应的措施予以制止，制裁。因为配偶一方与婚外第三人重婚、姘居、通奸是严重的违法行为，第三者大都有过错，理应承担赔偿责任。不过，无过错方不应在离婚之诉中向第三者主张权利而应另行提起侵权之诉；如果，象本文第四点所述的，允许婚内赔偿的话，无过错方则可以以有过错的配偶和第三人为共同侵权人提起侵权之诉。有的专家、学者称“惩罚第三者有可能导致捉奸成风，司法上难以操作。”笔者认为：只要第三人插足于他人家庭并有重大过错，如重婚、姘居、长期通奸，及导致他人离婚的就应受到民事制裁，即承担民事赔偿责任，“情节严重的，追究刑事责任，亦不免除其应承担的民事责任。”追究第三人责任体现了一种立法价值取向，维护公序良俗。当由道德约束的问题超越了社会文明的底线，则需要法律来维持它的正义和标准。如果法律对第三者的重大过错视而不管，仅对离婚过错方进行惩罚，将达不到法律所预期的预防，警示及教育，惩罚作用。而且设立向婚姻损害第三方主张损害赔偿的制度也是多数国家法律的通例。
（六） 婚姻损害赔偿制度在举证责任方面存在的问题
根据婚姻法第四十六条的规定，有权主张损害赔偿的是“无过错方”。其意味着婚姻法中的损害赔偿制度的归责原则是过错责任原则，以过错为归责的最终要件。这样举证的责任就落在了无过错的受害一方。在单纯的适用过错责任原则的情形下，对提出损害赔偿请求者要求其承担举证责任，对这一证据的采集要求在婚姻家庭领域存有相当的难度。⑥《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（以下简称为若干解释）第二条规定：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”权利主张者如何来证明配偶与婚外异性该种关系的持续性、稳定性呢？有些权利主张者在束手无策的情况下,雇佣私家侦探或干脆自己充当起私家侦探的角色，期望借助这些手段来实现自己的权利请求。但往往会由于收集证据材料及运用证据不当而引发权益之间的冲突。譬如，将捉奸照公布于众，可能引发配偶一方损害赔偿请求权的法律保护与第三者隐私权的法律保护的冲突；将同居的事实大肆渲染，可能引发配偶一方损害赔偿请求权的法律保护与第三者名誉权的法律保护的冲突等等。当然，有相当一部分权利主张者根本无法提供此方面的证据材料。在这种种状况下，一味地实行谁主张谁举证，便可能导致该种局面：由于证据的不足或缺乏证据，权利主张方的请求权实现不了，应承担责任的一方则可逃脱法律的惩处。法院的法官明知存有侵权的事实却苦于证据的缺乏而无法对被侵犯的民事权益给予相应的民事救济。在该种局面下，损害赔偿制度确立的立法价值，其所透析的立法精神便荡然无存。
笔者认为：适当适时适地地采用过错推定，实行举证责任倒置，会加大受害方合法权益的保护力度。
如果可以这样操作，那么有相当一些问题可以得到解决。“我们主张，无过错责任或者特殊侵权场合，我国民法应借鉴法国的经验，侵权人侵害自然人物质性人格权，无论侵权人有无过错，均应承担精神损害赔偿责任。换言之，在受害人之物质性人格权遭受侵害，受害人请求精神损害赔偿场合，可以适用过错责任，也可以适用无过错责任。”正由于过错推定是从保护受害人利益考虑而产生的，其主要目的是对受害人提供救济， 因此笔者认为可以也应该将过错推定原则引入到婚姻家庭领域中的损害赔偿制度中。例如在重婚、与婚外异性同居等情况下，无过错方要求给予精神损害赔偿，应采用过错推定的原则，由过错方对其对精神损害的后果没有过错进行举证。
正如本文前面所述，“法律视婚姻仅为民事契约”， 确立婚姻法的损害赔偿制度源于婚姻的“契约”本质，更何况婚姻家庭关系是感情色彩非常浓厚的民事法律关系，它具有强烈的伦理道德性，复杂性，会使婚姻家庭领域随时可能出现法律所预料未及的新情况、新问题。过错推定原则也会有助于对此类婚姻家庭的新情况、新问题进行及时的调整。同时，也加大了对无过错受害方的保护力度。
综合前六方面的论述，笔者在婚姻损害赔偿制度方面存在了以下的看法及建议：婚姻损害赔偿制度的建立源于婚姻的“契约”本质；确立这项制度是我国目前婚姻家庭观念“世风日下”，恢复道德伦理的公序良俗的需要；对于婚姻法中的精神损害应理解为“名义的精神损害”为宜；损害赔偿不应局限在离婚条件之下，亦应及于婚姻持续的过程中；损害赔偿的义务人应包括有过错的配偶一方和第三人（权利主张者以何名义诉之在所不问）；适当适时适地地采用过错推定原则来加大无过错受害方的保护力度。
参考文献：
（1）王利明 主编 《民法＊侵权行为法》 中国人民大学出版社
（2）王利明 主编 《民商法研究》
（3）林秀雄《婚姻家庭法之研究》，中国政法大学出版社
（4）李银河 马忆男 主编《婚姻法修改论争》光明日报出版社
（5）关今华 主编 《精神损害赔偿数额的确定与评算》
（一）企业知识产权的范围
在界定企业知识产权战略之前，有必要对企业知识产权的范围进行界定。我们通常所说的企业知识产权包括商标、专利和著作权（即版权），企业知识产权的完整组项还包括技术秘密、集成电路布图设计、植物新品种、地理标志、商业方法及其他智力创造的可运用于企业经营的智力财富。
1、关于商标。对企业而言，商标是对企业产品或服务起标识作用的标识。但只有注册商标才能获得《商标法》保护，虽然“老字号”标志也给予保护，但这种保护力度是有限的。未经注册的起标识作用的标志虽然也可以成为商标，但是不能获得《商标法》保护，无法成为专用商标。企业要消费者快速了解并记住的最好的办法就是为其产品设计商业标志，并注册成为注册商标。根据商标的显著性或独特性的大小分为强力型商标和弱力型商标，从企业长远发展上将，应优先选择强力型商标；从商标保护的需要可分为联合商标和防御商标，两者对注册商标的保护极为重要。商标的基本功能是产品或服务区分功能，更高层次的功能是信誉和信赖功能，反过来有可以提升山品的价格。
2、关于专利。根据《专利法》的规定，专利具体包括发明，实用新型和外观设计。发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。发明和实用新型都是技术方案，所不同的是发明包括方法技术方案和材料的组分技术方案，而实用新型却不包括；发明的创造性标准高于实用新型。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。和外观设计相比，外观设计强调审美效果，主要起装饰作用，强调整个产品外观的整体性；商标主要起标识作用，强调产品外观某部位的特殊性，虽然两者有一些相似性，但仍然有本质不同。几乎每个企业都需要有自己的注册商标，但只有生产研发型企业才必须发展自己的专利。任何技术创新不申请专利保护，即便是国家对技术成果授予至高奖项，也不能保护其技术成果，必须通过申请专利取得专利保护。
3、关于版权。版权主要是指著作权人对作品享有的权利。并不是只有娱乐企业才涉及版权，其实每个企业都会涉及到版权。就拿生产企业来说，产品的介绍手册、说明书等都受版权保护。负有独创性的广告用语等都可以获得著作权保护。与专利权和注册商标权不同的是，版权不需要登记，只要行为人创作完毕即可享有。作品是著作权人思想表达的结果但著作权不保护思想。
4、关于技术秘密。所谓技术秘密是指权利人采取保密措施，能为权利人带来经济效益的实用技术信息。虽然技术秘密也是技术方案，但是该技术方案没有申请专利保护，权利人也不愿意申请专利保护，不属于专利。从技术内容来看，两者都是技术创新、技术成果，甚至有的专利的价值比技术秘密还要高，但是，专利技术大多是容易被反攻的技术，即技术人员可以产品逆推所对应的技术方案，而技术秘密不容易被反攻，即使技术人员知道产品，在一段时间内甚至很长时期内无法逆向推导该技术方案。有的技术秘密甚至一百数百年都没有被反攻出来，例如云南白药、可口可乐的配方。鉴于技术秘密保护和专利保护都是对技术创新的保护，为了介绍方便，本文把技术秘密保护的介绍纳入到专利战略中分析。
5、关于集成电路布图设计。根据《集成电路布图设计保护条例》的规定，所谓集成电路，是指半导体集成电路，即以半导体材料为基片，将至少有一个是有源元件的两个以上元件和部分或者全部互连线路集成在基片之中或者基片之上，以执行某种电子功能的中间产品或者最终产品；所谓集成电路布图设计（以下简称布图设计），是指集成电路中至少有一个是有源元件的两个以上元件和部分或者全部互连线路的三维配置，或者为制造集成电路而准备的上述三维配置。由于集成电路布图设计不属于解决技术问题的技术方案，其布图设计本身是一种图纸，即不是产品也不是方法，无法纳入《专利法》保护范畴，同时布图设计的商业价值必须依赖产品才能体现，这与《著作权法》中的作品有本质区别，也不能纳入《著作权》法保护，当然，集成电路布图设计图纸本身受《著作权法》保护。集成电路布图设计只有登记后才受《集成电路布图设计保护条例》保护。其登记机关为国家知识产权局，申请人可以自己申请登记也可以委托专利代理机构登记。布图设计专有权的保护期为１０年，自布图设计登记申请之日或者在世界任何地方首次投入商业利用之日起计算，以较前日期为准。
6、关于植物新品种。根据《职务新品种保护条例》的规定，植物新品种，是指经过人工培育的或者对发现的野生植物加以开发，具备新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。由于《专利法》不保护动植物品种，故，国家专门立法对植物新品种给予特别立法保护。植物新品种权和专利权类似，只有经申请经审核授权后才能取得品种权。一般来说，只有农林企业才会涉及到植物新品种保护，不是每个企业都必然接触到，无不做重点论述。植物新品种的名称权的作用与企业的注册商标有一定的相似性。
7、关于地理标志。世界贸易组织在有关贸易的知识产权协议中，对地理标志的定义为：地理标志是鉴别原产于一成员国领土或该领土的一个地区或一地点的产品的标志，但标志产品的质量、声誉或其他确定的特性应主要决定于其原产地。因此，地理标志主要用于鉴别某一产品的产地，即是该产品的产地标志。地理标志也是知识产权的一种。由于地理标志一般不属于哪一个企业所专有，有的地理标志企业不能使用，故在此不做论述。但是，对那些原产地的产品充分利用地理标志是非常重要的，地理标志一般由某一非盈利的第三方组织来具体管理。
（二）企业知识产权战略
“战略”一词来源于军事学，有两层含义：(1)指导战争全局的计划和策略；(2)比喻决定全局的策略。之所以说知识产战略，因为知识产权规划不是一朝一起就可以很快建立起来的，且涉及到方方面面，它需要长期规划并逐步实施才能得以实现。知识产权战略是指与知识产权相联系的法律、技术、经济原则的结合，用于谋求最大利益，指导企业在经济、技术领域竞争而采取的一系列策略和手段。企业知识产权战略具有法律性、技术性、时间性、地域性、和变化性等特征。知识产权战略根据实施主体的不同可以分为国家知识产权战略、行业知识产权战略、企业知识产权战略、高校知识产权战略等等。
企业知识产权战略是指企业从长远战略目标出发，充分有效地利用知识产权制度、企业商标、专利技术、专利情报信息等智力成果，以求在技术创新和市场竞争中维持、强化其优势地位而采取的对策谋略（详见：冯晓青《企业知识产权战略》）。对一个企业来说，知识产权战略是一个企业经营发展战略的非常重要的组成部分。在经营方面运用知识产权战略，可以有力的对抗和排挤竞争对手，以较小的投入获得最大的市场占有份额。同时也能增强自己的市场竞争力。在技术的开发和研究方面可以使自己的发明创造及时得到法律的保护，并能及时掌握技术的最新发展，从中借鉴适合自己的创新发展之路。
任何一个想发展壮大做长远规划的企业都面临企业知识产权的相关问题，如果把知识产权当作一件事来做或仅由某一个部门来完成时远远不够的。必须把知识产权当作一种战略来实施，由整个企业的部门系统配合完成，企业知识产权战略中最为重要的是商标战略、专利战略和技术秘密战略。
二、建立知识产权战略的必要性
历史上每次工业革命都是伴随着科技的发展而推动的，是科技的进步推动了工业革命，所以工业革命的本质是科技革命。在世界经济进入疲软时期时，美国，日本等经济强国纷纷将视角转向科技革命，针对本国的特点制定国家知识产权战略，不仅避免了经济危机，而且带动国家经济的再次腾飞。经历了经济基础的原始积累，和知识产权的无数次阵痛后，中华人民共和国国务院针对我国经济结构特征制定了《国家知识产权战略纲要》，并于2008年6月5日实施，随后各省、直辖市等地方政府也陆续的颁布了自己的知识产权战略，对依靠高科技发展的企业给予政策上的种种优惠，自此，我们也走上了知识产权之路，但路漫漫兮，我们才刚上路！
（一）历史的惨痛教训
1、中国DVD侵权案
曾经的DVD产业是我国是如此的火爆，无论是国内销售还是海外出口都让商家打捞了一笔，正当他们准备大显身手时，外国几大DVD技术开发商（即专利技术持有人）告上法庭。最终，中国电子音响工业协会代表国内百余家DVD生产企业，与6大技术开发商组成的“6C联盟”签署协议：中国企业每生产一台DVD机，要向“6C联盟”缴纳4.5美元的专利费。再加上其他国际DVD专利收费大军的进逼，导致DVD产品的出口价格上涨10美元，出口增长势头受阻。有些DVD技术是我们自己开发的技术，但是没有申请专利，不仅得不到我国专利法保护，还由于没有申请专利，进而导致外国企业申请专利成功。DVD专利纠纷致使很多企业被击垮，壮志被抹灭，辛辛苦苦赚的钱却支付给了技术开发商，其教训着实让人刻骨铭心，不重视技术的专利保护，其后果是惨痛的。
DVD专利侵权案充分暴露出大多数中国企业抱着“世界制造工厂”的荣誉准备潇洒走世界，可还没有迈出国门，却被知识产权给敲了闷棍，此时才知道知识产权为何物，原来的“世界制造工厂”荣誉是颁给下三滥的，这才打起了知识产权的大旗，可他们真的举好了这篇大旗吗？阵痛还在继续着！
2、苏州恒久上市再被否案
作为国内激光、有机光导鼓生产制造行业内非常有响应力，而且规模最大的龙头企业，苏州恒久遭遇了上市前的“专利门”的尴尬。此前被媒体誉为“中国激光OPC鼓行业领航者”、“具有创业板精神”、“集产品创新、高科技、民族品牌和高成长性于一身”的苏州恒久，IPO路演时，苏州恒久介绍5项现有专利技术、3项发明专利申请、1项实用新型专利申请以及10项国际领先、国内首创或国内领先非专利技术，其上市已经被通过，但随后被曝“已经因欠费（未缴纳专利年费），被终止专利权”，经核查，恒久公司的有几项被授权的专利因为没有缴纳年费被终止，其他是正在申请中，并没有获得授权。证监会核查清楚后立即撤销了苏州恒久的上市许可，最后，苏州恒久不仅没有上市成功，还向投资人赔付巨额损失。回想苏州恒久案件，其关键还是企业对知识产权的概念认识不够。恒久公司误认为专利申请后就可以获得保护，授权仅是形式，完全忽视只有授权才可以获得专利保护，且还以缴纳年费为前提的基本法律规定，其结果是上市没成功，赔偿投资人损失，还捐献一些好的技术方案。是恒久公司不重视知识产权吗，我想应该不是，是他们停留在表面，没有把知识产权作为一种战略来实施。恒久举起了知识产权战略的大旗吗？是的！他们举好了知识产权大旗吗？完全没有！
苏州恒久“专利门”事件充分的告诉我们，企业对知识产权的价值内涵存在种种误区，特别是专利。在申请、获得及维护专利时，申请人、专利权人需要花费相应的专利费用，这是谭获得专利保护的对价。由于仅仅把申请专利的目的定位在保护核心技术，因此许多企事业单位的决策者由此认为申请专利就是花钱，就是要进行资金投入。专利保护实为权利人和国家之间的合同保护，专利权人所要支付的对价是技术充分公开+专利费（包括申请费、专利年费），国家或公众的对价是给予申请人的技术方案《专利法》规定的保护，《专利法》、《专利法实施细则》及《专利审查指南》即为专利保护合同的格式文本，专利权人少履行其中任何一项义务，都可能导致其权利的丧失。很多企业误认为，如果不能再推广应用，也就无经济价值，便不再缴纳专利年费。然而这是认识上的极大的误区。专利的的经济价值十分丰富，它不仅仅在于保护企业专有的享用技术创新成果，还是打击竞争对手的有力武器，为企业创造良好的竞争环境，树立竞争信心。苏州恒久正是由于其对专利的内涵及价值认识不够，才有了“专利门”事件，留下的是惨痛教训和深切的后悔。
3、知名商标被抢注
几乎每个企业都有自己的商标，可他们都注册了吗，在那些地方注册了？还得问问他们自己！随着深圳市博朗文科技开发有限公司2006年7月在香港抢注180多个国内知名商标，商标抢注成为了中国知识产权界的“另类热带风暴”。而我国的一些著名品牌如“青岛啤酒”、“竹叶青”、“杜康”酒等分别在美国、韩国、日本被抢注，“五星”、“全聚德”、“狗不理”、“天坛”、“阿诗玛”等也未能幸免于难，被洋人抢先报了户口，有些已注册商标由于没有及时进行续展注册而失去商标专用权。曾有报道，2004年世界品牌实验室公布的“中国500个最具价值的品牌”，其中有46%的品牌没有在美国注册，有50%未在澳大利亚注册，而高达76%的品牌没有在欧盟注册。另外，2004年中国在海外注册的商标不过数百个，而外国公司在中国注册的商标却超过1万个。我国企业商标注册保护意识亟待提高，所谓“兵马未出、粮草先行”，要避免给自己“埋雷”。
绝大多数企业都认识到商标对企业品牌价值提升过程中的价值，都努力在打造自己的知名商标，但他们只知道“做品牌”，商标保护意识普遍薄弱。可以不惜一掷千金请明星作企业代言人推广品牌，但花费在商标注册和保护上的费用却少得可怜，绝大部分企业只在一个或几个商品类别注册商标，有的甚至没有注册商标，给商标抢注留下滋润的土壤，更谈不上在国外注册商标。虽然打造了知名商标，但却没有把它变成专有商标，品牌推介了半天，到头来却被别人抢注，还须花费巨资买回自己品牌的商标。据不完全统计，我国驰名商标被抢注造成的损失就高达上亿元。大多数企业误认为只要自己的商标注册了，就会获得专有保护，诸不知注册商标注册按商品商标服务类别注册，每一个注册商标申请只能注册一个大类别，而我国商品商标服务类别含45个大的类别，45个大的类别注类别里又含有很多小的类别。每次只能注册一个类别，且仅获得该类别里被注明的商品注册商标保护，如果想获得该类别其他商品或服务保护，必须再进行注册，如果要跨类别保护，必须分别注册。很多企业在某一类别打出品牌，想当然的认为在其他类别也获得保护，故仅仅注册一个类别中他们直接生产的产品或提供的服务项目，这完全是错误的认识，在后来想增加注册类别时，蓦然发现早已被他人注册。同时，商标保护具有地域性，即在中国注册，只能或则中国法律保护，在外国并不受保护。要想获得国外保护，必须提早注册，而不能等到打造出知名品牌后才想起去注册，那时已经晚了。“青岛品酒”等知名品牌就是惨痛的教训。还有些企业，厂在抱怨，自己的知名品牌被搭便车了，诸不知，搭便车的问题完全可以通过注册商标来解决（至少可以大大降低），即通过注册联合商标来解决。
（二）激烈竞争中的功能
1、商标的价值可以从最基本的品牌来源功能上升至代表品牌诚信价值进而提高产品或服务的附加值的功能。让消费者或客户记住企业的最简易的方法就是商业标识，也即商标。企业的沉长名称，且有很多企业的名称叫起来非常拗口（特别是外国企业），在告诉信息流量的现代社会，一个简短的、清亮的名称相对沉长、拗口的企业名称，更容易在短暂的时间里给人们留下印象。同时，在我们为客户提供优质的服务、高水准的产品时，我们让客户留下印象的不是某一个具体产品的型号或名称（因为这些都是惯用名称或标准型号），也不是某一个人的服务，而是这些产品或服务的商标，商标是企业服务价值、信誉、形象等最直接的体现，它代表着产品或服务的来源，代表着产品的质量、服务的好坏，是消费者选择服务的指路标。当商标的价值由标识作用逐步上升后，其凝聚着服务、信誉时，又可以提升产品的价格，很多商品或服务，即便是品质一样，但因不同的注册商标，其价格间会有很大的差距，这便是注册商标的魅力。保证自己独占的使用该商标，是企业知识产权战略不可或缺的重要一环（对于商标在企业经营过程中的作用，贺天寿《试论商标战略在经济发展中的作用》一文论述的非常透彻，他认为，注册商标的功能包括识别标识功能、品质象征功能、品牌宣传功能、价值承载功能、生产要素功能、竞争工具功能等）。
2、利用专利快速打开市场并维护市场份额。一项新产品如何来吸引客户，占领市场，最重要的是技术，也即产品的效能或美感；一项能为消费者来卖美感、方便消费者生活或开拓消费者新的生活方式的产品无疑会快速打开市场，但这需要产品凝聚着技术创新。九阳豆浆机就是典型，他们充分利用利用专利技术，率先打开豆浆机市场，并占领大额的市场份额。企业商标战略和技术创新战略是抢占和维护市场份额的重要武器，两者相互配合，缺一都不能发挥另一部分的最大价值。
3、专利技术是突围价格战中最为锋利的武器。价格战争使很多企业几乎无利润空间，挣扎在零利润的边缘，有很多企业在价格战中，其收益的一大部分都要支付给技术使用费（含专利使用费、技术秘密使用费、商标使用费等）。而有些企业，例如IBM公司，每年净利润的15%是来自其专利技术许可收益，朗科公司去年净利润的50%是来自专利收益。很多企业之所以被低价竞争逼得他们零利润，是因为他们低价格优势外，无其他任何优势，“世界制造工厂”再也不是对中国企业的赞誉，而是对中国企业无竞争力的最直接最贴切的评价。但是仍然有一部分企业，当别人都在打价格战时，他们却在脚踏实地的充分利用已开发的技术成果应用于商业生产，利用先进的技术争取市场，赢得客户的信任。例如联想、海尔（一台海尔空调凝聚的专利技术就有三十多项）等企业充任意识到知识产权在企业竞争过程中的重要性，早早的将企业知识产权战略纳入企业长远规划并实施。我们不担心价格战争，但是我们担心我们没有把精力转移到技术创新，品牌树立上。
4、专利技术是限制竞争对手的最有力的武器之一。利用知识产权限制竞争对手主要体现在专利方面，作为技术领域，有很多技术是某项领域的重要技术，一旦突破，其他企业就很难绕过专利技术实施，也即专利技术是他们生产产品所应用技术的比用技术，竞争对手就面临重要么放弃某产品的开发生产，要么向专利权人支付专利使用费，无论做何种选择，都是很痛苦的。有的针对竞争对手开发的专利技术，开发从属专利，一旦开发出从属专利，竞争对手辛辛苦苦开发出来的“重大技术成果”的价值也将大打折扣，并且为权利人实现交叉许可打下良好的基础。还有将竞争对手的技术秘密攻破并申请专利，虽然竞争对手可以在转范围内使用，但却不能扩大生产，只能在专利申请日以前规模范围内使用，而必将大大削弱竞争对手的竞争力。
但是，任何技术创新，都必须通过申请专利或采取完善的技术秘密制度来保护，才能最大限度的发挥技术创新的效能，否则一旦成奉献技术，将毫无竞争力可言。同样，商标战略的首要大事就是申请注册商标，经核准注册的商标才能作为商标战略的基础。也即知识产权保护与知识产权创新同等重要，这也是把知识产权作为战略的原因之一，因为它无法靠哪一个人，哪一个部门来完成，它需要多个部门的配合，需要企业核心领导人的高瞻远瞩。
三、企业知识产权战略框架
企业知识产权包括方方面面，即便是集团型企业，也很少把所有企业知识产权都涉猎到。企业知识产权框架的搭建一般围绕企业现行经营领域和未来发展方向综合确定。虽然企业知识产权涉及到方方面面，但主要的几项知识产权大多数企业都会涉及到，这包括专利、商标、著作权。
对于产品设计、生产型企业来说，专利战略是企业在激烈的竞争中最有力的武器，商标是产品的代号，也是必不可少的，而产品说明书等有关产品信息的一系列文件，都是著作权法中的作品对象，受著作权法保护，建立起专利、商标、著作权保护框架是十份必要的。例如武汉市中级人民法院2007审结的武汉某传感器有限公司诉武汉某电子有限公司著作权纠纷案中，便是因产品介绍说明书引发的，而电子公司和传感器公司都是产品销售型企业。
对产品销售型企业来说，虽然不从事技术开发，但必须充分重视避免技术侵权，所以，专利战略也不能被忽视。虽然仅销售自己的产品，商标的作用不向生产型企业那么重要，但从长远来看，拥有自己的注册商标，特别是将企业字号注册为注册商标，是非常必要的，一方面可以便于企业将来进军其他行业，另一方方面，也可以加大企业字号的保护，根据《企业名称登记管理实施办法》第三十一条规定：“与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的同行业企业名称字号相同（有投资关系的除外）的，不予核准”，即字号的保护范围一般只限于同义辖区同一行业，不同辖区或同辖区的不同行业仍可以使用，而注册商标保护的地域范围是全国，其行业范围包括注册时注明的行业及类似行业，比如武汉莱雅公司是做服装销售行业的，如果有人以莱雅为企业字号在武汉注册公司从事服装生产或在湖南注册公司从事服装销售，仍可以被核准，但如果莱雅是注册商标，前述两种情形都涉嫌误导消费者而不予准许，显然保护力度比企业字号的保护力度大得多。同时，注册商标一旦被认定为驰名商标，还可以跨行业跨国界保护，而企业字号却不能。故，将企业字号进行注册商标保护是非常重要的（当然，有些企业字号不能登记为注册商标）。企业在发展壮大的同时必将会提升字号的影响力，从而提升字号商标的影响力，一个有价值的注册商标，即便自己不直接使用，也可以许可使用，同样能为企业带来利润；也可以通过贴牌来实现商标的最大价值。产品销售型企业在经营过程中，也同样会碰到著作权的相关问题，不能被忽视。
对于服务型企业，服务是无形的产品，商标战略和产品生产型企业一样重要，其次是著作权，当然也会涉及专利。服务型企业注册商标的类别不仅包括服务的行业，还要涵盖于其自身行业相关的行业。例如，美容行业，其注册商标不仅要包含美容行业，还应涵盖于相关化妆品。一旦企业做大，必将涉猎与美容相关的化妆品，即便自己不生产，也可以通过商标许可的方式实现产品化。
四、企业知识产权战略具体实施方式
（一）充分重视知识产权战略，设立独立的部门执行知识产权战略，有专项资金投入，并纳入业绩考核
如前所述，企业知识产权战略是一项系统工程，某一个人或某一个非专业部门无法独立的完成，需要多部门之间的协调，故由专门的部门来具体实施是最有效的，即企业应当组建自己的知识产权战略部门，由该部门统筹实施企业知识产权战略。如果把企业之产权部门运作好，企业高层必须充分重视，否则部门之间很难以协调好，更无法长期的执行下去。由于企业知识产权战略是一项长远性的工作，故知识产权战略部门负责人除熟悉知识产权外，还必须具备长远的眼光，这样才能最大效能的挖掘知识产权部门的效能。任何一个部门，如果不纳入绩效考克，就等于没有责任，最终也将流于形式，知识产权部门更是如此，知识产权部门很多工作都是无形的，不直接为企业创造利润，但就是它们把企业无形资产的价值推向最大化，千万不能以为企业知识产权案部门不创造价值，只是我们不能用考核一般部门的标准来考核知识产权部门。世界500强企业都有自己的知识产权部，IBM公司配备了强大的知识产权部门，该部门又下划好几个部门，负责整个集团的知识产权战略工作实施。虽然不可能每个企业都能建立IBM知识产权部，但至少也要有专人负责，且作为企业的一个独立部门。一个部门没有资金支持是不行的，所以必须由资金支持，同时给出具体的考核标准进行量化考核。
（二）商标战略的具体实施
1、选择设计有创意又文化内涵的商标
很多刚刚注册的企业，为了短期内提高自己的知名度，都会攀富（即傍名牌），但从企业的长远来看，这是万万使不得的。宝马股份有限公司诉广东世纪宝马服饰有限公司一案再次告诉我们傍名牌的严重后果，同时傍名牌的商标难以被注册，即便是注册了，也可能被撤销掉，在使用过程中很容易因不正当竞争而成为被告，长期的风险远大于短期的利益。在选择设计商标时尽量选用强力型商标，避免使用弱力型商标。选择商标应把握以下几个原则：a、尽量避免使用与知名企业字号或注册商标相近似的标志作为注册商标；b、优先选用强力型标志；c、选用的商标不得违反《商标法》第十条、第十一条、第十三条等有关规定；d、构思深刻、构图简洁，彰显企业文化或名族文化或产品文化内涵；e、构思的商标与企业字号紧密联系，这样不仅可以获得“双重保护”，对整个商标战略的实施都是非常有利的。在选择设计商标前，有必要对做相应的检索，了解知名商标、现有注册商标等有关情况，以防事倍功半。
2、及时将精心设计的商标注册登记
产品未到，注册商标先行，这是企业商业战略的基本原则之一。未经注册的商标只能称之为商业标志，主要依据《反不正当竞争法》给予保护，但保护力度相当优先，主要经注册核准后才给予《商标法》保护。并且，我国《商标法》规定商标注册登记的基本原则之一便是先申请原则，即谁先申请就授予谁，先使用并没有优先权。在商标注册时，还应注意其注册类别不能仅限于产品类别或企业经营范围内列，对与产品类别或企业经营范围相近似的类别，都尽量予以注册，以防止被其他人注册。同时，在被选定的商标注册登记时，还应注意将与被选定商标相近似的标志予以注册，以防止他人注册。例如，杭州娃哈哈集团有限公司不仅注册了“娃哈哈”商标，同时还注册了“哇哈哈”、“哈哈娃”、“WA HA HA”等外围商标，其目的是充分利用外围商标保护其核心商标“娃哈哈”。在此需要做重要提醒的，注册商标的保护期限为十年，并非一次注册永久保护，期限届满前应及时申请续展，注册商标需要续展的，应当在法定期限内提交申请，超过法定期限（注册有效期满后六个月）不予续展。
3、约定商标的著作权属。在选择设计商标时，应当注意原始权利的权属问题，对企业来说，企业自身无法设计商标，都是由企业的员工设计出来的，当然也有委托专业的设计单位或个人设计，这时原始权利人都可能不是企业自己，所以有必要通过书面协议的方式取得商标的所有权利，这包括但不限于对商标载体的所有权、独占的使用权、著作权（著作权中的署名权除外）等所有相关权益，以避免将来不必要的纠纷发生，即使发生，自己也不至于处于被动地位。即便是企业员工设计的，且企业也有明确的规章制度，仍然有必要签订书面的权属协议。
4、申请注册商标的同时，到著作权主管部门进行著作权登记
很多注册商标都不是规范的文字叠加，而是带有技术创意的作品，特别是带有图形的商标，而《商标法》无法给注册商标以著作权保护，虽然作品自创立完成之日起便享有著作权，但完成时间往往不能准确确定，而到著作权主管部门备案登记时证明作品完成时间的有力证据，故对由艺术创意的商标进行著作权备案登记是本有必要的。这样，注册商标不仅可以通过商标法获得保护，也可以通过著作权法获得保护，大大提高了注册商标的保护力度。
4、充分使用注册商标
任何商标只有使用才能提高其知名度，体现其标识价值，根据《商标法实施条例》第三条规定，商标使用包括将商标用于商品、商品包装或容易以及商品交易文书上，或将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。需要注意的是，《商标法》中规定的使用注册商标是指在商业活动中对商标进行公开、真实、合法的使用。商标使用可以是权利人自己使用，也可以通过许可（授权）的方式给其他主体使用。许可使用是发挥商标价值的重要方式。商标许可根据对权利人的限制不同分为普通许可（权利人可以使用并可以许可第三方使用）、排他许可（权利人可以使用，但不能再许可第三方使用）和独占许可（权利人不能使用，也不能许可第三方使用）。作为权利人，为保证商标的信誉度，依法可以许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品或服务质量，商品或服务的质量标准可以在许可合同中进一步明确。需要注意的是，虽然商标许可合同备案不是商标许可合同生效的必要条件，但许可人应当尽量将许可合同备案，以备将来侵权诉讼或申请驰名商标认定使用。在使用注册商标的过程中应当注意对使用时间和使用量以及成本投入档案材料的保存，这些材料在申请驰名商标认定时是非常有用的。
有关我国《婚姻法》中损害赔偿制度的几点看法
黑龙江孟繁旭律师事务所 李秋菊
内容摘要：《婚姻法》第四十六条确定了离婚过错损害赔偿制度，使法律对婚姻当事人的合法权益的保护更进一步，使司法机关对相关案件进行裁判有了法律的依据，使我国婚姻家庭立法有了进一步的完善。但是该制度在实践操作中依然存在一些问题，使得对婚姻当事人合法权益的保护力度显得不足。本文就婚姻损害赔偿制度的构建基础，确立的意义，损害赔偿的要件，适用条件，赔偿义务主体的范围，以及实际操作中的归责原则等问题进行了论述和探讨，并提出了一些现实存在的问题及自己的看法与建议。
关键词： 婚姻的契约本质 损害赔偿 婚内损害赔偿 举证责任
（一） 确立婚姻损害赔偿制度的基础
有学者认为确立婚姻损害赔偿制度的依据源于民法上的侵权损害赔偿。对破坏婚姻关系的行为认定为侵害名誉权责任，依照侵害名誉权的法律处理。也有关点认为应将破坏婚姻关系认定为侵害配偶权的民事责任，实行精神损害赔偿。
本文认为：确立婚姻损害赔偿制度的依据在于婚姻的契约本质。
长期以来，我国并没有采用婚姻契约理论，传统认为“ 婚姻是男女双方精神上的结合”，“爱情是不应该用金钱来衡量的”，更有反对确立婚姻损害赔偿的人士认为：损害赔偿制度违反了婚姻的伦理本质，并使婚姻关系商业化，法律解决道德的问题是不妥当的等等。总之，这是因为对婚姻的本质存在不同看法而导致的不同结论。婚姻是男女双方为共同生活之目的而依法结成的以人身和财产权利义务为内容的一种民事契约。就是说，婚姻的本质是一种契约，而契约不仅强调权利，更强调自由。因此，我们可以说，婚姻意味着自由。法律上的婚姻自由制度的根据就是契约自由，包括结婚自由与离婚自由。我国采取结婚登记主义。这说明，婚姻契约的缔结必须严格依照婚姻法进行。它的内容就是夫妻双方各自所享有的婚姻权利和各自所应履行的婚姻义务。这种权利义务包含了人身和财产两个方面；而且婚姻当事人可以选择离婚来解除这种权利义务，即婚姻契约的解除。以上内容均可反映出婚姻的契约本质。离婚损害赔偿制度，就是从婚姻救助措施的角度来反映婚姻的“契约”本质的。我国修改前的婚姻法并无离婚损害赔偿制度。而国外立法却早在几百年前就确立了这项制度。如1791年法国《宪法》、法国民法典、墨西哥民法典均确立了这项制度。
婚姻的“契约”本质在我国受到禁锢，似乎承认婚姻是一种契约，仿佛就是把婚姻看成了一种可耻的交易。应当说，这种理念回避了婚姻关系的本来面目，也限制了婚姻自由原则的贯彻和实现。近年来，随着民众“契约”理念的渐趋深入，有关婚姻本质的认识也越来越明晰。并且，这种认识已经反映到婚姻立法上来。我国现行的婚姻法正是基于婚姻的契约本质而确立了损害赔偿制度。尤其是《婚姻法》第四十六条的规定，过错方已经严重违反了婚姻契约之义务，理应承担损害赔偿之责任。
（二） 《婚姻法》确立损害赔偿制度的意义
2001年，我国《婚姻法》确立的离婚损害赔偿制度的意义可以概括为以下几个方面 ：
（1）建立离婚损害赔偿制度，是目前社会形势下保护婚姻一方当事人合法权益的需要，有利于警示、惩罚重婚，姘居，通奸，婚外恋，家庭暴力等过错当事人的行为。
（2）建立离婚损害赔偿制度，是公序良俗的需要，是社会主义和谐社会的需要。在人们对包二奶，通奸，姘居等行为日渐麻木漠然 ，社会风气日渐沦下的今日，用法律的手段，来提高道德的认识是必要的。社会主义精神文明要树立崇尚法治婚姻，道德家庭的理念。
（3）建立离婚损害赔偿制度，是完善婚姻家庭法，加强民事法律制度的需要。家庭是社会的细胞，婚姻家庭的稳定是社会稳定的重要基础之一。
（4）建立离婚损害赔偿制度，是司法有法必依，违法必究的需要。从以往的司法实践看，由于我国原婚姻法没有规定离婚损害赔偿制度，只能按照分割共同财产时照顾无过错方的原则来操作。但是在财产很少甚至没有财产的情况下，该照顾原则根本无法适用，无法给予无过错的受害方以公平合理的保护；同时使违法行为没有得到及时的处理和制裁。因此，让司法有法必依，离婚损害赔偿制度的确立至关重要。
有反对该项制度建立者认为：损害赔偿制度违反婚姻的伦理本质，而惩罚第三者是用法律干涉私人的感情世界，道德问题不能用法律的手段来解决，并且容易造成侵犯他人隐私，捉奸成风的不良风气，司法介入婚姻过错的调查，取证困难，诉讼成本高，操作难等等。笔者认为，婚姻法范畴固然含有伦理因素，但是它更是一项法律制度，如前所述，我国采结婚登记主义，婚姻这项契约必须严格依照婚姻法缔结。它不仅关系到当事人的巨大利益，更涉及社会利益，理应受法律的严格保护。调查难，诉讼成本高不能成为反对立法的理由。葛洲坝水利工程难、成本高，为什么国家还要建设？因为它建成后的社会效益可观。那么建立婚姻法上的损害赔偿，其社会效益，精神效益从长远看亦不会小！
（三） 损害赔偿的要件
根据婚姻法的立法精神，损害赔偿制度的构成要件有以下几点：
1、行为人具有主观上的过错
这是损害赔偿的主观方面要件，即要求一方主观有过错。如果行为人主观上无过错，则不承担赔偿责任。
2、行为具有违法性
这是损害赔偿的客观行为要件，即过错方的行为违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求。
3、请求权人有受损害的事实
这是损害赔偿的客观后果要件，即享有请求权的一方当事人必须具有损害事实，包括财产损害与精神损害。事实上，也只有当无过错一方有损害事实时，才享有损害赔偿请求权。
需要强调和补充的是：通说精神损害赔偿要有精神损害的事实。因为精神本身是抽象的，又要求它用法律所要求下的事实状态表现出来更是难上加难。“在学理上为了解决精神损害存在的客观性，有学者和实务者将精神损害分为“名义上的精神损害”和“证实的精神损害”。所谓“名义上的精神损害”又称“形式上的精神损害”，只要受害人有举证侵害人的侵权行为明确存在的表现形式，依一般的认识水平，相信受害人确实存在遭受精神损害的事实，法律则推定这个损害的真实性。所谓“证实的精神损害”也称“实证的精神损害”，法律不能推定受害人是否存在精神损害的真实性，受害人必须举出证据加以证明是否存在心理上，身体上，精神上受到损害。”笔者认为：通说要件所述的精神损害的事实应理解为是“名义上的精神损害”。只要有侵害婚姻家庭的危害行为的存在，即推定受害方存在有精神损害而无须再辅以证据加以证明。
4、过错行为与损害事实具有因果关系
这是损害赔偿的因果关系要件，即违法行为与无过错一方的损害事实具有法律上的因果关系。
（四） 损害赔偿的适用条件
本文在阐述中一直强调婚姻的损害赔偿，而非离婚的损害赔偿。这正是本文的重要观点之一——确立独立的婚姻损害赔偿制度，支持婚内损害赔偿。
《婚姻法》第46条适用的条件是"有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿……"这应该理解为对损害赔偿请求权之提起确定了一个前提条件吧? 那么，如果婚姻一方当事人不要求离婚就不能提出损害赔偿的请求么？难道说无过错方要想得到赔偿就必须以离婚为代价么？笔者认为，这种规定，无疑使离婚请求权与损害赔偿请求权形成了一种“强行配售关系”，如果婚姻一方当事人想主张损害赔偿，那么离婚便成为了一种“强制搭配品”，否则损害赔偿就无从提起。然而离婚请求权与损害赔偿请求权是两种本质截然不同的权利。离婚请求权是基于婚姻关系的破裂而主张夫妻关系的解除，损害赔偿请求权是基于违背婚姻法所规定的义务的违法行为而主张受损权益的法律保护。因此，应将婚姻法中的损害赔偿请求权作为一项独立的请求权，取消以离婚为前提的限制，支持婚内损害赔偿的请求。也许有人认为这种赔偿没有什么意义？判来判去都是一家人的财产。但笔者认为，这样界定是有意义的。它可以整体提高人们对家庭，对婚姻义务的重视，起到警示的作用，而对有过错一方进行惩罚和教育，即体现了法律的威力所在，又有利于过错方悔悟，使其“回头是岸”，促进家庭和社会的稳定。如果一定要以离婚为代价，对无过错一方也是不公平的。并且对于这种因婚内赔偿无过错方所取得的财产或财产权利亦应认定为其个人财产。家庭是社会的组成细胞，其稳定与否，在一定因素上关系到社会的各个方面，如果确立这种独立的赔偿请求权，从长远的角度看，其社会效益，精神效益都是可观的。
（五） 损害赔偿义务主体范围的界定
《婚姻法》第46条，在责任主体上界定模糊。从条文分析，损害赔偿义务人限制在夫妻双方的范围之内，这使得受害人在权利保护上受到影响。实际上，是免除了有过错的第三方的连带责任。无过错方可否向“第三者”主张赔偿呢？笔者认为可以。第三者介入他人的婚姻，是对现行法律保护的婚姻制度的破坏，同其他的违法行为的本质是相同的，而不仅仅再是道德问题，法律必须做出否定的评价并采取相应的措施予以制止，制裁。因为配偶一方与婚外第三人重婚、姘居、通奸是严重的违法行为，第三者大都有过错，理应承担赔偿责任。不过，无过错方不应在离婚之诉中向第三者主张权利而应另行提起侵权之诉；如果，象本文第四点所述的，允许婚内赔偿的话，无过错方则可以以有过错的配偶和第三人为共同侵权人提起侵权之诉。有的专家、学者称“惩罚第三者有可能导致捉奸成风，司法上难以操作。”笔者认为：只要第三人插足于他人家庭并有重大过错，如重婚、姘居、长期通奸，及导致他人离婚的就应受到民事制裁，即承担民事赔偿责任，“情节严重的，追究刑事责任，亦不免除其应承担的民事责任。”追究第三人责任体现了一种立法价值取向，维护公序良俗。当由道德约束的问题超越了社会文明的底线，则需要法律来维持它的正义和标准。如果法律对第三者的重大过错视而不管，仅对离婚过错方进行惩罚，将达不到法律所预期的预防，警示及教育，惩罚作用。而且设立向婚姻损害第三方主张损害赔偿的制度也是多数国家法律的通例。
（六） 婚姻损害赔偿制度在举证责任方面存在的问题
根据婚姻法第四十六条的规定，有权主张损害赔偿的是“无过错方”。其意味着婚姻法中的损害赔偿制度的归责原则是过错责任原则，以过错为归责的最终要件。这样举证的责任就落在了无过错的受害一方。在单纯的适用过错责任原则的情形下，对提出损害赔偿请求者要求其承担举证责任，对这一证据的采集要求在婚姻家庭领域存有相当的难度。⑥《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（以下简称为若干解释）第二条规定：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”权利主张者如何来证明配偶与婚外异性该种关系的持续性、稳定性呢？有些权利主张者在束手无策的情况下,雇佣私家侦探或干脆自己充当起私家侦探的角色，期望借助这些手段来实现自己的权利请求。但往往会由于收集证据材料及运用证据不当而引发权益之间的冲突。譬如，将捉奸照公布于众，可能引发配偶一方损害赔偿请求权的法律保护与第三者隐私权的法律保护的冲突；将同居的事实大肆渲染，可能引发配偶一方损害赔偿请求权的法律保护与第三者名誉权的法律保护的冲突等等。当然，有相当一部分权利主张者根本无法提供此方面的证据材料。在这种种状况下，一味地实行谁主张谁举证，便可能导致该种局面：由于证据的不足或缺乏证据，权利主张方的请求权实现不了，应承担责任的一方则可逃脱法律的惩处。法院的法官明知存有侵权的事实却苦于证据的缺乏而无法对被侵犯的民事权益给予相应的民事救济。在该种局面下，损害赔偿制度确立的立法价值，其所透析的立法精神便荡然无存。
笔者认为：适当适时适地地采用过错推定，实行举证责任倒置，会加大受害方合法权益的保护力度。
如果可以这样操作，那么有相当一些问题可以得到解决。“我们主张，无过错责任或者特殊侵权场合，我国民法应借鉴法国的经验，侵权人侵害自然人物质性人格权，无论侵权人有无过错，均应承担精神损害赔偿责任。换言之，在受害人之物质性人格权遭受侵害，受害人请求精神损害赔偿场合，可以适用过错责任，也可以适用无过错责任。”正由于过错推定是从保护受害人利益考虑而产生的，其主要目的是对受害人提供救济， 因此笔者认为可以也应该将过错推定原则引入到婚姻家庭领域中的损害赔偿制度中。例如在重婚、与婚外异性同居等情况下，无过错方要求给予精神损害赔偿，应采用过错推定的原则，由过错方对其对精神损害的后果没有过错进行举证。
正如本文前面所述，“法律视婚姻仅为民事契约”， 确立婚姻法的损害赔偿制度源于婚姻的“契约”本质，更何况婚姻家庭关系是感情色彩非常浓厚的民事法律关系，它具有强烈的伦理道德性，复杂性，会使婚姻家庭领域随时可能出现法律所预料未及的新情况、新问题。过错推定原则也会有助于对此类婚姻家庭的新情况、新问题进行及时的调整。同时，也加大了对无过错受害方的保护力度。
综合前六方面的论述，笔者在婚姻损害赔偿制度方面存在了以下的看法及建议：婚姻损害赔偿制度的建立源于婚姻的“契约”本质；确立这项制度是我国目前婚姻家庭观念“世风日下”，恢复道德伦理的公序良俗的需要；对于婚姻法中的精神损害应理解为“名义的精神损害”为宜；损害赔偿不应局限在离婚条件之下，亦应及于婚姻持续的过程中；损害赔偿的义务人应包括有过错的配偶一方和第三人（权利主张者以何名义诉之在所不问）；适当适时适地地采用过错推定原则来加大无过错受害方的保护力度。
参考文献：
（1）王利明 主编 《民法＊侵权行为法》 中国人民大学出版社
（2）王利明 主编 《民商法研究》
（3）林秀雄《婚姻家庭法之研究》，中国政法大学出版社
（4）李银河 马忆男 主编《婚姻法修改论争》光明日报出版社
（5）关今华 主编 《精神损害赔偿数额的确定与评算》
